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内容简介

　　《千业律师实务丛书：破产案例实务及疑难问题解析（二）》为千业律师破产实务系列丛书之第二部，新老交替之间，千业律师抓实践不忘理论，进行了诸多理论结合实践的创新。
　　与第1部侧重案例解析不同，《千业律师实务丛书：破产案例实务及疑难问题解析（二）》除了对案例和经典文案分享之外，更强调总结及升华千业律师的过往经验，进行了大量的理论撰写，皆为实践所需。以期对新破产法实施过程中所遇到的如关联企业合并重整、僵尸企业处理、破产程序规制等诸多难题尝试解决之道，贵求抛砖引玉为后来者铺路。

目录

关联企业破产重整法律问题探究
关联企业合并破产的问题与建议
论关联公司合并重整
僵尸企业处置的若干思考
我国自然人破产立法的若干思考
论商业银行破产重整启动的条件
关于破产程序中职工集资款·眭质的法理分析
企业破产费用和共益债务
执行程序与破产程序
非企业法人组织的破产清算问题研究
我国破产原因之分析与完善
破产案件中刑民关系的交叉与协调
关联企业合并破产重整正当性分析及制度确立
论公司破产重整中的利益博弈与平衡
执行不能转破产程序
企业破产管理人制度
关于巩义市第二电厂等8家公司合并重整的分析报告
郑州××股份有限公司重整计划草案（样稿）
债权申报、登记与审核工作实施方案（样稿）
附录破产法律、法规及司法解释
中华人民共和国企业破产法
最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（一）
最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）
最高人民法院关于破产案件立案受理有关问题的通知
最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见
最高人民法院执行《关于（中华人民共和国企业破产法）施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定》的通知
最高人民法院关于《中华人民共和国企业破产法》施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定
最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定
最高人民法院关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定
国务院办公厅转发全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组关于进一步做好国有企业政策性关闭破产工作意见的通知
后记

精彩书摘

　　《千业律师实务丛书：破产案例实务及疑难问题解析（二）》：
　　一、华商实业公司合并重整案概述
　　周口市华商实业有限公司成立于1995年11月2日，注册资金为人民币1000万元，随后投资设立周口市华商实业有限公司华商超市、周口市华商实业有限公司彩印厂、周口市华商实业有限公司副食及郑州黄金叶酒业营销有限公司等几家核心子公司。该企业因涉及大量民间借贷及银行抽贷等原因出现经营困难，于2015年10月29日被周口市中级人民法院裁定破产重整。同时笔者所在律所被指定担任管理人02016年1月29日召开了第一次债权人会议，会议上个别债权人提出了华商实业子公司郑州黄金叶公司存在较大值的金融股权，且该公司目前已出现资不抵债，不能清偿到期债务的情况。
　　为此，2016年3月16日，管理人依据审计报告等证据材料向华商实业公司破产重整受理法院提出合并重整的申请，与此同时黄金叶公司亦向母公司主管破产重整法院提出合并破产重整申请。但由于目前破产法对合并重整的相关问题没有明确的法律规定，理论和实践中存在一定的争议。为妥善处理上述问题，2016年6月16自主管法院召开了黄金叶公司合并破产重整听证会，充分听取与会债权人的合并重整意见。但在涉及合并重整提出主体、合并重整的条件、管辖法院等问题上债权人之间及债权人同管理人之间产生了较大分歧。笔者现结合以往办理重整案件的实务经验及既往案例，拟对争议相关法律问题简析如下。
　　二、华商实业公司合并重整案中的若干法律问题
　　（一）我国适用合并重整制度的一般原则
　　确立适用合并重整制度的一般原则，这有助于法院更好地把握立案标准，及时受理案件，推动企业重整顺利进行。我国的破产法律制度建立较晚，破产案件数量较少，审判力量较弱、经验不足，而关联企业合并重整同单个企业的破产重整相比，涉及的破产主体和利害关系人较多，在如何平衡众多债权人利益、协调地方政府维稳以及安置企业员工等问题上，都对法院工作提出了更高的要求。这些现实国情决定了关联企业合并重整必须遵循谨慎适用原则。与发达国家相比，我国的市场经济体制与法律体系都还不成熟，市场诚信缺失、商业信息披露不足、法律性约束不足等现象导致经济活动中的不公平现象频繁发生，严重影响市场经济秩序和法治的健康发展。因而作为一项社会性的经济法律制度，关联企业合并重整须考虑以维护社会整体利益和实现实质公平为基本原则。最后，我国经济尚欠发达，司法资源、社会资源相对匮乏的现实，也要求关联企业合并重整须将效率和经济作为一项重要的适用原则。
　　1.谨慎适用原则
　　合并破产重整原则的适用是对公司法人独立人格的否定，而公司的独立性是公司法的核心原则，除特殊情形外应得到尊重。此外，合并重整可能会与债权人的诸多权利如表决权、分配权以及优先权等相冲突，而这些权利是破产法所规定的债权人法定权利。由于对合并重整的相关因素进行考量，通常都是一种事后的分析，从而使得当事人对此完全不能进行事前的预测。因而无论是从尊重公司独立性这一基本公司法原则、保护债权人利益出发，还是从法律的稳定性和可预测性出发，都应当慎用合并重整。谨慎适用是我国在进行合并重整破产时应采纳的原则，要严格限定适用条件，不能轻易打破现有基本法律制度，应当排除仅仅为简化程序、减少工作量或满足债权人期待为目的的合并处理，否则会造成对法人财产独立原则的根本性冲击。
　　如美国第三巡回法院在审理个案时就强调了5个确认可以实体合并重整的原则，充分体现了对合并重整的谨慎适用：①尊重公司的独立性而限制责任的跨越，是法律“最基本的原则”和商业市场的通常预期，因此，除非在不得已需要依靠衡平法的作用时才适用实体合并；②合并重整的损害应当是由于债务人（及其控制的公司）漠视各个公司的独立性所导致的；③有利于案件管理（法院通过合并简化清算工作）不能成为适用合并重整规则的惟一理由；④由于合并重整规则是极端的和不确切的，应当在考虑和否决了所有其他救济手段之后采用；⑤合并重整规则可以作为防御性手段使用，以此来救济母子公司实质同一所导致的损害，但不能成为进攻性手段使用，如出于改变某一群体债权人利益的目的。
　　据此，法院在涉及关联企业的破产问题时，应当引导申请人优先适用其他规制不当关联关系的救济手段，只有在独立清算或重整将使部分企业处于无法清理状态且显失公平时，合并重整规则才能作为必要的处理手段加以使用。司法界产生了一种将法人人格否认设置为优先程序的解决思路，认为应当规定债权人对关联企业申请合并重整破产之前，必须先提起法人人格否认之诉。笔者认为法人人格否认和合并重整都是解决关联企业破产问题的手段，应当根据不同情形选择适用。而设立前置机制不但过于机械，限制了合并重整的适用范围，而且无法解决两种手段之间的衔接转换问题，缺乏可操作性。
　　2.维护整体利益和实质公平原则
　　破产程序的实施宗旨，是要保证债权人的公平清偿和对债务人正当权益的合理保护，进而实现对社会整体利益的维护。破产法为人们提供了保障债务关系公平、最终实现的法律途径。从对债权人的保障看，它不在于满足个别债权人的利益，更不是要使债权人获得全额清偿，而是要做到对全体债权人公平和有秩序的清偿。合并破产重整是基于实质公平原则，为公平、有序清偿各关联企业债权人而产生的法律原则，其内涵除了贯穿于一般破产程序中的公平外，更重要的是体现了对全体债权人的利益平衡和整体保护。有学者将合并重整是否能够弥补损失，使集体债权人受益作为法院综合考虑是否进行合并重整的因素之一。在关联企业合并后，一些资产优势企业的清偿率会下降，甚至被牵连进入破产程序，使该企业本身及其债权人利益受损，但导致各企业间出现资产优劣差异情况的根源，正是关联企业先前的破坏公平交易关系之违法行为。为保证对关联企业全体外部债权人的公平清偿，合并重整后实行统一的清偿率正是对原违法行为的纠正，而且避免了认定众多个别无效行为或可撤销行为，降低追回财产的高额成本，体现了保护债权人整体利益，实现实质公平的立法宗旨。
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前言/序言

　　河南千业律师事务所破产管理人团队的上一部《破产案例实务及疑难问题解析》付梓至今已两年有余。2013年破产案件受理数跌入“谷底”，全国破产案件受理数不足2000件，千业管理人团队却在全国破产业务最“衰微”之时推出了自己的破产实务专著，实可谓敢于逆“潮流”而动的担当者。时至今日，随着全国司法系统对于破产业务的进一步重视，破产审判、破产管理人力量的进一步增强，全国破产案件的受理数随着新经济形势下的企业新陈代谢稳步提升。2016年第一季度，全国破产案件受理数达到1028件，已经超出了2013年全年受理数的一半。此时，千业管理人团队在新形势下推出《破产案例实务及疑难问题解析》第二辑实是对于破产法业务“孟春”时节的最好献礼。
　　近年受理的破产案件大多已脱离了原来浓重的行政干预色彩，给了专业实务团队更大的空间，同时也对他们提出了更高的要求。新形势下的破产业务不仅需要长期耕耘于破产法领域的成熟团队百尺竿头更进一步，也同时期待年轻团队前来一道踏浪弄潮。
　　千业团队作为扎根于中原地区的标杆性管理人团队，在积极应对破产业务行政化浪潮的同时，也迎来了深刻的内部变革。自我革新总是伴随着迂回与痛苦，但值得庆幸的是，在包括千业人在内一众“破人”的不懈努力下，破产法界已经从一阳来复走到了新的春天。
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