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內容簡介

　　 《中國投資者海外投資法律保障與風險防範》探討瞭中國投資者對外直接投資所涉及的法律保障與風險防範問題。隨著中國投資者對外直接投資活動的增加、規模的擴大，中國在對外直接投資中的利益顯著增加。為瞭更好地保障中國投資者乃至中國在對外直接投資中的利益，亟待就對外直接投資法律保障製度進行深入研究並適時予以完善。《中國投資者海外投資法律保障與風險防範》將中國投資者所進行的對外直接投資稱為“海外投資”。
《中國投資者海外投資法律保障與風險防範》由四編十五章構成。第一編是總論，對海外投資、中國投資者、法律保障製度和海外投資中的基本法律關係等基本概念作瞭界定；並對中國投資者海外投資活動的現狀、特點、理論和法律風險等作瞭介紹和分析。第二編是關於中國投資者視角下的海外投資法律保障與風險防範的內容，分彆選取瞭公司治理結構、勞工法、反壟斷法、知識産權法、環境保護法和跨境清算法律製度等若乾關鍵的法律問題，為中國投資者防範海外投資風險提齣瞭相關意見和建議。第三編是關於中國政府視角下的海外投資法律保障與風險防範的內容。先從多邊協定、雙邊協定和國內法三個層麵對海外投資法律保障製度的法律淵源進行評述。在評述法律淵源的基礎上，再分彆針對法律保障製度中所保障的投資、所保障的中國投資者、所保障的範圍和所保障的救濟機製等關鍵性問題，通過研讀文本規定、分析國際投資仲裁實踐等多種方式，針對理論和實踐中存在的問題進行研究，進行分析和思考。第四編是結語，將視野從具體問題擴展到全局，強調中國應更多從投資者母國的立場來考慮海外投資法律保障製度的完善，從而更好地防範海外投資中的非商業風險。

作者簡介

梁詠，女，漢族，1979年7月生，江蘇蘇州人。1997年進入復旦大學法律學係學習，先後獲得法學學士學位（2001年）、法學碩士學位（2004年）、法學博士學位（2009年）。2004年7月起在復旦大學法學院工作，主要從事國際經濟法、國際投資法和國際貿易法的教學和研究。2003年10月獲世川良一亞太青年學者基金資助，赴泰國清邁大學訪問交流。2007年8月至2008年6月，獲美國耶魯大學福剋斯國際學者項目資助，赴耶魯大學法學院研修一年。近五年來，已在《法學》、《復旦學報》、《投資研究》、《法商研究》、《財經問題研究》、《國際商務研究》、《甘肅政法學院學報》等核心雜誌上發錶學術論文二十餘篇，其中多篇論文為人大復印資料《國際法學》全文轉載。參編著作有：《勞動法》（上海人民齣版社2010年）、《稅務籌劃學》（中國人民大學齣版社2009年）、《技術經紀與法》（上海人民齣版社2006年）。
主要研究領域：國際經濟法（國際投資法和國際貿易法）和國際勞工法。

目錄

學術概述
一、國內外主要研究狀況與評述
二、本書的主要創新
前言
第一編 總論
第一章 中國海外投資基本概念和基本法律關係概述
第一節 中國海外投資基本概念
一、海外投資概念界定
二、中國投資者概念界定
三、法律保障製度概念界定
第二節 中國海外投資中的基本法律關係
一、中國投資者與中國政府之間的關係
二、中國投資者與東道國政府之間的關係
三、中國政府與東道國政府之間的關係

第二章 中國投資者海外投資變遷、現狀和特點概述
第一節 中國投資者海外投資活動變遷
一、中國投資者跨國經營的起步階段（1979-1986）
二、中國投資者跨國經營的成長階段（1987-1990）
三、中國投資者跨國經營的起飛階段（1991-2001）
四、中國投資者跨國經營的加速發展階段（2002年至今）
第二節 中國投資者海外投資的現狀和特點
一、投資規模擴大，增勢明顯
二、投資地域相對集中
三、投資行業多元化和重點化
四、投資主體以國有企業為主，其他所有製企業積極參與
五、投資方式中跨國並購發展迅猛
六、部分投資項目對海外投資中風險準備不足
第三節 中國投資者海外投資的可行性研究
一、中國投資者海外投資的理論研究
二、中國投資者海外投資的動因研究

第三章 中國投資者海外投資風險概述
第一節 海外投資風險概述
一、風險的一般定義
二、海外投資中的風險範疇
第二節 中國投資者海外投資著名案例與非商業風險探析
一、國傢安全審查風險——以中海油一尤尼科案為視角
二、政府特許審查風險——以中鋁一力拓案為視角
三、間接徵收風險——以平安一富通案為視角
四、對東道國勞工法、環保法應對不力等——以上汽～雙龍案為視角

第二編 海外投資的風險防範和法律保障：中國投資者的視角
第四章 公司治理機製的法律風險與防範
第一節 公司治理機製概述
一、公司的有限責任原則
二、股東（投資者）對公司的控製和約束機製
三、股東（投資者）的債務責任及其法律依據
第二節 中國投資者海外投資中公司治理機製法律風險的防範
一、中國法人製度和有限責任原則的確立及其濫用問題
二、投資者的債務責任問題
三、對公司治理結構的改革與完善

第五章 勞工問題的法律風險與防範
第一節 跨國公司勞工權益保護責任概述
一、跨國公司侵犯勞工權益的主要形式
二、國際勞工保護與相關立法
三、中國對勞工權益的保護及企業社會責任的相關規定
第二節 中國投資者海外投資中勞工法律風險的防範
一、中國海外投資中所遭遇的勞工法風險案例述評
二、勞動閤同所適用的法律
三、中國投資者在東道國勞工雇傭關係中的責任
四、中國主要的投資流嚮地的工會法特點述評

第六章 反壟斷的法律風險與防範
第一節 反壟斷問題概述
一、反壟斷的主要概念及其變遷
二、FDI中反壟斷的法律風險述評
第二節 中國投資者海外投資中反壟斷法律風險的防範
一、中國海外投資中所遭遇的反壟斷審查風險述評
二、中國主要的投資流嚮地的反壟斷法特點述評

第七章 知識産權的法律風險與防範
第一節 知識産權製度概述
一、專利
二、商業秘密
三、商標
四、著作權
第二節 中國投資者海外投資中知識産權法律風險的防範
一、海外投資中知識産權風險述評
二、中國主要的投資流嚮地的知識産權法特點述評

第八章 環境保護的法律風險與防範
第一節 環境保護責任概述
一、可持續發展和環境權問題
二、FDI對環境的影響
三、跨國公司關於環境保護的義務和責任
第二節 中國投資者海外投資中環境保護法律風險的防範
一、海外投資中環境保護風險述評
二、中國主要的投資流嚮地的環境保護法特點述評

第九章 清算的法律風險與防範
第一節 跨國公司清算的特殊問題
一、母公司在破産中的特殊地位和作用
二、跨國破産的特殊法律問題
第二節 中國涉外清算法律風險的防範
一、中國關於企業清算的法律規定
二、中國涉外破産的法律實踐
三、涉外清算的國際閤作

第三編 海外投資的風險防範及法律保障：中國政府的視角
第十章 海外投資法律保障製度之法律淵源
第一節 法律保障製度之多邊協定法律淵源
一、區域性協定
二、全球性協定
第二節 法律保障製度之雙邊協定法律淵源
一、中外BIT
二、內地-香港CEPA和內地-澳門CEPA
三、中外DTT
四、內地-香港和內地-澳門的稅收安排
第三節 法律保障製度之國內法淵源
一、海外投資宏觀政策
二、海外投資項目管理製度
三、海外投資外匯管理製度
四、海外投資稅收管理製度
五、海外投資金融管理製度
六、國有資産海外投資管理製度
七、海外投資保險製度
八、海外投資監管製度
九、其他配套政策和製度
第四節 分析與思考
一、關於多邊協定的分析與思考
二、關於雙邊協定的分析與思考
三、關於國內法規定的分析與思考

第十一章 保障的投資之研究
第一節 投資定義的基本問題
一、投資定義及其發展
二、中國加入的多邊協定中關於投資的定義
三、投資的特殊形態
第二節 國際投資仲裁實踐對投資定義的發展
……
第四編 結語

精彩書摘

（三）在國內法上明確自然人的投資者主體資格
中國加入的多邊協定和簽署的中外BIT中，均承認自然人具有投資者的法律資格，而國內法中，主管海外投資的國傢發改委、商務部的相關境外投資管理規定中均未承認境內自然人具有投資者的主體資格。而2008年《外匯管理條例》第17條規定“境內機構、境內個人嚮境外直接投資或者從事境外有價證券、衍生産品發行、交易，應當按照國務院外匯管理部門的規定辦理登記”，該條規定明確允許境內個人進行境外直接投資。國內法對自然人是否具有海外投資的投資者主體資格規定不一，反映瞭國內法在製度設計中未對自然人投資者進行閤理的定位，可能因此産生海外投資管理的盲區。
國內法禁止境內自然人作為投資者，但境內自然人可以通過先設立公司，再由這個公司進行海外投資的方式規避現行國內法中對自然人的投資者主體資格限製。這種規避沒有實質性的商業價值，隻是增加瞭自然人投資者的一種負擔。目前國內自然人財富增長比較迅速，尋求多種形式的投資渠道成為這種財富的實際需要，因此，接納自然人投資者有著實際的需求。《憲法》第13條明確規定“公民的閤法的私有財産不受侵犯”；《物權法》第4條中也有“私人的物權受法律保護”的規定，均在法律上承認瞭個人的財産權；值得注意的是，2008年《外匯管理條例》第17條的規定已經錶明國務院不禁止境內自然人作為投資者。因此，不論從法律上還是從實踐需要的角度看，應將投資者的範圍加以統一規範，尤其是要及時修改有關國內法規定，將自然人納入投資者的範圍，這也能與中國日益增長的海外直接投資的需求保持一緻。但是，2009年《管理辦法》中仍未將自然人納入投資者的範圍。
（四）關注非法人經濟組織的海外投資
建議在國內法層麵上充分完善對非法人的經濟組織投資的保障機製。中國加入的《華盛頓公約》和《漢城公約》所涉及的投資者僅包括自然人和法人兩種形式，而中外BIT、所允許的投資者組織形態除自然人和法人外，還允許非法人的經濟組織進行海外投資，國內法規定與中外BIT的規定比較一緻。中外BIT和國內法中允許非法人的經濟組織參與海外投資並沒有法律問題，但是這些投資主體由於不符閤《華盛頓公約》和《漢城公約》對投資者的自然人或法人要求，難以尋求多邊協定中所規定的救濟。因此，建議在中外BIT和國內法規定中完善對非法人經濟組織的相關規定。

前言/序言

　　始於20世紀70年代末的中國對外開放政策的重要標誌之一，便是允許外國投資者來中國進行各種方式的投資。關於外資在中國經濟發展和騰飛過程中發揮的積極作用，中國各界基本形成瞭共識。基於中國作為資本輸入國的立場，中國法學界對外國來華投資所涉及的國內法體製進行瞭廣泛研究，為中國形成一套具有自身特點的外資法體係作齣瞭貢獻；於此同時，中國法學界自身也形成瞭一係列頗具價值理論的研究成果。就此意義上，無論是關於一般國際投資法還是中國外資法的研究，都符閤經濟基礎決定上層建築這一規律。
　　當曆史跨入瞭21世紀且中國加入世界貿易組織以後，伴隨著齣口持續增長和外國資本持續流人，至2009年年底中國已積聚瞭超過瞭兩萬億美元的外匯儲備，這是人類曆史上從未見過的記錄，更何況是由一個發展中國傢所擁有。然而，有效地運用這筆財富是中國麵臨的現實問題。發展海外投資既是有效運用中國的外匯資本的方式之一，同時也是解決中國資源日漸短缺、國內環境日益惡化與主要進口國貿易糾紛頻發等棘手問題的有效方式之一。有鑒於此，中國政府從本世紀初開始逐步鼓勵企業開展海外投資；特彆是2008年爆發的席捲全球的金融危機後，更是將海外投資為國傢的重要戰略。在短短的十年內，中國迅速成為國際直接投資的主要資本輸齣國之一。可以預見的是，在下一個十年裏，中國肯定可以發展成為世界前列的投資來源國。
　　當中國成為資本輸齣國、中國公司企業成為國際投資的投資者時，當初外商來華投資所遭遇的法律問題，中國政府和企業也同樣必須思考和解決：投資市場準人、外資保護、投資待遇、避免雙重徵稅、外匯管製、勞資糾紛、國有化和徵收、投資爭端解決，等等。
　　近些年來，盡管中國的國際法學者對國際投資協定、投資待遇標準、利用“解決投資爭端國際中心”（ICSID）機製等進行瞭專門的研究，但大多數研究的基本立場仍然是將中國視為資本輸入國。
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