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[美] 波斯納（Posner，R.A.）著，蘇力譯 著

圖書標籤:

• 法律思維
• 司法
• 法官
• 法律
• 判決
• 案例分析
• 邏輯
• 推理
• 決策
• 法律實務

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齣版社： 北京大學齣版社

ISBN：9787301147535

商品編碼：1027858939

齣版時間：2010-09-03

作  者:（美）波斯納（Posner，R.A.）　著，蘇力　譯 著作 定  價:39 齣 版 社:北京大學齣版社 齣版日期:2010年09月03日 裝  幀:平裝 ISBN:9787301147535     令我震驚的是，大多數人，包括從未擔任法官的從業律師和齣色法律教授，甚至還有些法官，對法官的理解都很好不現實。不現實有各種因素，包括不同法律職業部門會有不同視角——還包括某種程度的缺乏想象力。也還由於，大多數法官在談論自己的作為時吞吞吐吐，甚至羞羞答答。他們趨嚮於復述，並常常相信司法過程的官方言辭（司法如何受規則的約束），盡管這些言辭並沒有描繪他們的實際作為。此外，還有這樣一種感覺，審判與法律實務或法律教學行當接近不同，不乾這一行，你就不可能理解審判等 ●引論
● 基本模型
●   司法行為的九種理論
●  第二章 作為勞動力市場參與者的法官
●  第三章 作為偶爾立法者的法官
●  第四章 立法性法官的思維
●第二編 模型的展開
●  第五章 司法環境：法官的外部約束
●  第六章 改變環境：職任與薪水問題
●  第七章 司法方法：審判的內在約束
●  第八章 法官並非法律教授
●  第九章 實用主義審判不可避免？
●第三編 法院大法官
●  第十章 法院是政治性法院
●  第十一章 全盤性憲法理論
●  第十二章 司法世界主義
●結語
●緻謝
●索引

內容簡介

《法官如何思考》為美國有名法官、學者理查德.波斯納的近期新專著，也有美國學者稱其為波斯納很重要的著作。在《法官如何思考》中，波斯納基於多學科領域的研究，並結閤他本人長達27年擔任美國聯邦上訴法院法官的司法經驗，分析瞭種種司法行為和法官職任考量，這一分析迥異於以往對司法以及法官的研究，其關注的是與法官行為緊密聯係的認知和情感的社會和製度塑造。波斯納的分析錶明，盡管大多數（常規）司法決定似乎都是法條主義驅動的，但法官絕不是“自動售貨機”，隻是機械地適用已有規則或按既定法理推理模式決策的法條主義者，相反，其政治偏好或法律以外的其他個人性因素，例如，法官個人特點以及生平閱曆和職業經驗，會塑造他的司法前見，進而直接影響其對案件的判斷。
    波斯納關於法官行為的分析是具有普適性的，其提齣的問題和分析建議在中國語境中也同樣適用：法官是如何行為的，為什麼等 （美）波斯納（Posner，R.A.）　著，蘇力　譯 著作     理查德.波斯納，先後以很優生和年級靠前名畢業於耶魯大學英文係（1959）和哈佛大學法學院（1962）。曾任美國聯邦優選法院大法官助理、聯邦政府律師、斯坦福大學法學院副教授（1968）、芝加哥大學法學院教授（1969）和講座教授。1981年齣任美國聯邦第七巡迴區上訴法院法官至今（1993～2000年任首席法官），同時擔任芝加哥大學法學院不錯講師。     靠前章  司法行為的九種理論
    我從態度理論開始。態度理論主張，法官帶進案件的政治偏好優選解說瞭法官的司法決定。為努力驗證這一理論，多數研究都從任命這些法官的總統所屬政黨來推斷他們的政治偏好，盡管承認這個替代很粗略。研究重點是聯邦法官，特彆是優選法院大法官。州法院法官當然不是由美國總統任命的，有時他們的任命方法——例如，通過非黨派的選舉——很難在政治上進行分類。
    預測是，民主黨總統任命的大法官和法官會極大部分投票支持“自由派”結果，例如偏袒雇員、消費者、小企業主、刑事被告（白領被告除外）、工會，以及環境保護、侵權、民權和公民自由訴訟的原告。共和黨總統任命的法官和大法官，則可預測，極大部分投票支持相反的結果。
    **章  司法行為的九種理論
    我從態度理論開始。態度理論主張，法官帶進案件的政治偏好*好解說瞭法官的司法決定。為努力驗證這一理論，多數研究都從任命這些法官的總統所屬政黨來推斷他們的政治偏好，盡管承認這個替代很粗略。研究重點是聯邦法官，特彆是*高法院大法官。州法院法官當然不是由美國總統任命的，有時他們的任命方法——例如，通過非黨派的選舉——很難在政治上進行分類。
    預測是，民主黨總統任命的大法官和法官會極大部分投票支持“自由派”結果，例如偏袒雇員、消費者、小企業主、刑事被告（白領被告除外）、工會，以及環境保護、侵權、民權和公民自由訴訟的原告。共和黨總統任命的法官和大法官，則可預測，極大部分投票支持相反的結果。

現代法律體係的演進與挑戰：一部跨越世紀的社會變革史 本書聚焦於塑造我們今日法律秩序的宏大曆史脈絡、關鍵的理論衝突，以及當代社會對司法公正提齣的嚴峻考驗。 第一部分：法律的起源與早期形態——從習慣到成文典籍 本書的第一部分深入考察瞭人類社會早期法律思想的萌芽。我們探討瞭法律如何從原始部落的習慣、宗教戒律和族群共識中逐漸分離齣來，成為一套具有強製力的社會規範體係。 第一章：前現代的法律土壤 我們將詳細剖析美索不達米亞的《漢謨拉比法典》和古希臘城邦的法律實踐。重點不在於法條的細枝末節，而在於這些早期文本如何反映瞭當時的權力結構、經濟基礎以及社會對“公平”的初步想象。例如，古代懲罰的“等量報復”原則，如何與後來的“教育改造”理念形成鮮明對比。 第二章：羅馬法的輝煌與衰落 羅馬法，作為西方法律傳統的奠基石，其貢獻遠超單純的私法規則。本章將分析查士丁尼大帝《民法大全》的編纂意義，探討其“萬民法”（Jus Gentium）的概念如何超越地域限製，為後世國際法提供瞭最初的理論框架。同時，我們也關注羅馬帝國晚期，法律如何日益工具化，最終在蠻族入侵的浪潮中，其嚴謹的結構如何瓦解並融入地方性的習慣法。 第三章：中世紀的法律碎片化與教會的介入 在中世紀歐洲，統一的法律權威一度消失，取而代之的是領主法、行會規章和教會法（Canon Law）的復雜交織。本章著重闡述教會法在重建歐洲法律秩序中的核心作用，特彆是在處理婚姻、道德義務和契約爭議方麵，它如何填補瞭世俗權力的真空，並促進瞭程序正義概念的復蘇。 第二部分：啓濛運動的洗禮——理性、自然法與現代國傢的誕生 十七、十八世紀的啓濛運動是法律史上的一次根本性斷裂。本書的第二部分聚焦於這一時期，探討自然法理論如何挑戰君權神授的閤法性，並最終催生瞭現代法治國傢的藍圖。 第四章：自然法的迴歸與社會契約 洛剋、盧梭和孟德斯鳩的思想為法律改革提供瞭強大的哲學武器。本章深入分析瞭自然權利（生命、自由、財産）如何被視為高於國傢製定的法律（實定法）。社會契約論的興起，意味著法律的權威不再來源於神或君主，而是來源於被統治者的默許與授權。 第五章：立法革命：從《拿破侖法典》到大陸法係的標準化 法國大革命不僅是政治革命，也是一場深刻的法律革命。我們將重點分析《拿破侖法典》（1804年）的誕生，它如何首次以清晰、係統和易懂的方式，將啓濛思想轉化為可操作的法律條文。這本書不僅僅是民法典，更是一種社會秩序的宣言，深刻影響瞭歐洲大陸乃至全球的法律結構。我們也會對比分析同時期英國普通法的演變，理解大陸法係和英美法係在立法哲學上的根本差異。 第六章：刑法的人性化進程 啓濛思想傢如貝卡利亞在《論犯罪與刑罰》中對殘酷刑罰的控訴，是現代刑法學的起點。本章探討瞭“比例原則”、“預防優於懲罰”以及“無罪推定”等理念如何取代瞭酷刑和任意處決，成為現代刑事司法的基礎框架。我們考察瞭從肉刑到監禁製度的轉型，並分析瞭這種轉型對社會心理和犯罪控製效果的長期影響。 第三部分：工業化與全球化下的法律張力——社會權利的崛起 十九世紀末至二十世紀，社會結構因工業革命和資本的集中而發生劇變，這迫使法律必須從關注“個體自由”轉嚮關注“社會平等”。 第七章：勞動法與社會保障體係的構建 資本主義的早期形態暴露瞭自由契約原則下工人的脆弱性。本章分析瞭工會運動、社會主義思潮如何推動國傢乾預經濟生活。從限製童工到建立最低工資標準、社會保險體係，這些“社會權利”的齣現，標誌著國傢職能的根本轉變——從“消極守夜人”轉變為“積極乾預者”。 第八章：憲政主義的深化與權力製衡 隨著民主化的推進，如何限製政府的權力成為核心議題。本章詳細考察瞭“三權分立”原則在實踐中的具體運作與修正。我們將研究二十世紀初，最高法院在麵對政府經濟管製權與個人財産權衝突時的司法態度演變，特彆是“可訴性”與“政治問題原則”的界限劃定。 第九章：國際法的誕生與衝突的規範化 兩次世界大戰的浩劫，使得人們認識到國內法治必須延伸至國際層麵。本章探討瞭海牙公約、國聯的成立以及聯閤國體係的構建，如何試圖用國際法和國際機製來規範國傢行為。我們分析瞭人權概念如何從道德呼籲上升為國際法律義務，以及國際刑事法院麵臨的管轄權挑戰。 第四部分：當代法律的邊界拓展——科技、身份與全球挑戰 本書的最後部分聚焦於二十一世紀，法律界麵臨的全新、跨越國界的復雜問題，以及法律理論如何努力適應飛速發展的社會現實。 第十章：信息時代的法律睏境：隱私權與數據主權 互聯網和大數據技術以前所未有的速度重塑瞭個體生活。本章探討瞭傳統隱私權概念在數字環境下的失效與重構。從數據收集的“知情同意”到算法決策的“可解釋性”，本書梳理瞭各國在監管科技巨頭、保護公民數字身份方麵的立法嘗試與理論爭議。 第十一章：身份政治與法律的包容性 圍繞性彆、種族、性取嚮的法律議題，構成瞭當代社會衝突的前沿。本章分析瞭平權運動如何推動法律領域對“差彆對待”進行重新審視，以及“積極行動”（Affirmative Action）等政策在實現實質平等過程中所引發的法律正當性辯論。我們考察瞭身份的多元化如何挑戰瞭法律長期以來奉行的“普遍性”假設。 第十二章：法律的未來：人工智能與超國傢治理的幽靈 本書的結尾展望瞭未來法律可能麵臨的極端挑戰。當人工智能開始承擔部分司法輔助甚至決策工作時，責任的歸屬問題將如何解決？在全球化背景下，環境災難、金融危機等超國傢問題，要求我們重新思考主權國傢的法律邊界。本書旨在引導讀者思考：在一個日益互聯、技術驅動的世界中，我們所依賴的法律體係，能否保持其適應性、權威性和公正性。 本書旨在提供一個宏觀的視角，梳理法律體係從遠古經驗到現代思辨的演變曆程，而非側重於任何特定法律領域的實操指南或法條解析。

評分☆☆☆☆☆

《法官如何思考》這本書，以一種非常獨特且引人入勝的方式，觸及瞭我一直以來對司法公正的核心疑問。它沒有迴避那些復雜的、甚至有些令人睏惑的法律概念，而是以一種循序漸進的方式，將它們一層層剝開，展現在讀者麵前。我特彆喜歡書中通過大量真實的、具有代錶性的案例來闡釋法官的思考過程，這讓我能夠跳齣枯燥的理論，直接感受到法律在現實世界中的運用。書中對於“自由裁量權”的討論，更是讓我大開眼界。我之前對這一概念的理解可能比較片麵，認為它帶有一些主觀色彩，但這本書讓我看到瞭，即使在行使自由裁量權的時候，法官的決策也是建立在對法律原則的深刻理解、對社會價值的考量，以及對案件具體情況的全麵分析之上的。它並非隨心所欲，而是一種基於理性與原則的判斷。這本書的敘述風格也非常有感染力，它不是一本冷冰冰的教科書，而是像一位經驗豐富的導師，帶著你一步步探索司法判決的奧秘。

評分☆☆☆☆☆

這本書的名字——《法官如何思考》，簡直就是我一直以來想解開的謎團。我一直覺得，坐在審判席上的法官，他們的腦海裏一定有一套特殊的“運行機製”。他們麵對的不僅僅是冰冷的文字和捲宗，更是活生生的人生故事，是錯綜復雜的社會關係，是各種各樣的利益衝突。那麼，他們是如何在這樣的復雜性中，提煉齣案件的本質，做齣一個能夠被大多數人接受的判決呢？這本書似乎就給瞭我一個深入瞭解的契機。我期待它能幫助我理解，法官在麵對社會輿論的壓力，或者當事人情緒的激動時，是如何保持冷靜和客觀的。他們是否會受到先入為主的觀念影響？他們又是如何剋服這些潛在的 Bias（偏見）來確保公平的？這其中的智慧和技巧，絕對是值得學習和藉鑒的。讀這本書，就像是拿到瞭一張通往司法“幕後”的VIP門票，能夠讓我更近距離地觀察和學習那些做齣重要決策的思考方式。

評分☆☆☆☆☆

讀完《法官如何思考》這本書，我感到豁然開朗，仿佛之前對司法判決的許多模糊印象都被清晰化瞭。它並沒有簡單地羅列案例，而是深入淺齣地剖析瞭法官在審理案件時所遵循的思維框架。我尤其欣賞書中對“事實認定”這一環節的細緻描繪，它不是憑空想象，而是基於嚴謹的證據審查和邏輯推理。書中對於如何評估證據的可靠性、如何辨彆證詞的真僞，都有非常具體的闡述，這讓我深刻體會到，每一個判決的背後，都凝聚著法官對事實的細緻探究和對真相的不懈追求。此外，書中對法律條文的解讀方式也讓我受益匪淺。我之前總以為法律條文是固定不變的，但這本書讓我看到，在不同的語境下，在麵對不同的案件時，法官如何靈活運用法律，如何在條文的字裏行間找到最恰當的適用。這種“活”的法律理解，讓我對司法公正的實現有瞭更深的認識，也讓我看到瞭法官工作的復雜性和專業性。這本書的價值在於，它不僅嚮讀者展示瞭“是什麼”，更重要的是揭示瞭“為什麼”和“怎麼做”，讓讀者能夠真正理解司法判決的內在邏輯和深度思考。

評分☆☆☆☆☆

這本書的名字聽起來就讓人非常有興趣，《法官如何思考》。我一直對司法係統和法官的判決過程感到好奇，總覺得裏麵隱藏著很多不為人知的邏輯和考量。想象一下，一個復雜案件擺在法官麵前，他需要梳理海量的證據，權衡法律條文，還要考慮人情事理，最終做齣一個公正的裁決。這中間究竟經曆瞭怎樣的思考過程？是嚴謹的邏輯推演，還是對過往案例的參照？是基於對證據的絕對信任，還是也存在著一定的個人經驗和直覺？書名恰恰觸及瞭核心，它承諾要揭示法官大腦中那一套獨特的思考模式。我很期待這本書能夠帶領我進入法官的內心世界，去理解他們是如何在紛繁復雜的案情中找到一條清晰的判決之路。是不是就像一個精密的解謎遊戲，每一步都需要慎之又慎？我特彆想知道，在證據鏈存在模糊地帶，或者法律條文有多種解釋可能的時候，法官是如何做齣最終決定的？他們是更傾嚮於保守穩妥，還是敢於創新突破？這本書就像一把鑰匙，有望為我打開通往司法智慧殿堂的大門，讓我窺探到那份神聖而又充滿挑戰的職業背後的思考邏輯，這本身就是一件令人激動的事情。

評分☆☆☆☆☆

《法官如何思考》這本書，給我帶來的啓發遠不止於對法律條文的理解，更在於它讓我看到瞭一個職業背後所蘊含的深刻智慧和責任感。我一直認為，法官不僅僅是法律的執行者，更是社會公平正義的守護者。而要做好這一切，需要遠遠超越簡單的知識儲備。書中對“司法推理”的闡述，讓我意識到，法律的適用並非一成不變的機械過程，而是一個需要高度邏輯性、批判性思維和道德判斷的復雜過程。我特彆關注書中對於“先例”的探討，它讓我明白瞭，過去的判決是如何為當前的司法實踐提供參照，又是如何在不斷發展變化的社會中被繼承、修正或甚至被推翻的。這種動態的視角，讓我看到瞭法律的生命力。這本書的寫作風格非常沉穩而富有洞察力，它沒有華麗的辭藻，卻處處透露著對司法理念的深刻理解和對職業精神的尊重。它讓我覺得，每一次的判決，都是對法官智慧和品格的嚴峻考驗，而這本書，就是對這種考驗的一次深入的解析。