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産品特色

編輯推薦

　　本書精選39個典型案例，以案例為綫索提示容易被忽略的企業融資、經營風險集中點，涉及融資、稅務、人力資源管理、公司運營、外匯、海關等相關領域，並提供專業解決方案，幫助企業規避法律風險，擺脫法律睏境。

內容簡介

　　第四屆企業傢刑事風險防控與經濟發展高端論壇發布《2015年中國企業傢刑事風險報告》顯示：企業傢在企業融資、經營方麵的刑事風險尤為突齣，令人堪憂。麵對紛繁復雜的現實情況，許多經營者因為不具備相關法律知識，很可能因為一件不起眼的小事而導緻企業陷入危機，而本人也麵臨嚴厲的法律處罰甚至是承擔刑事責任。如何增強法律意識，防範法律風險，成為擺在每個企業經營管理者麵前的難題。本書匯總瞭企業在融資與經營過程中普遍存在的法律風險點，提供專業的、可操作的解決方案，力求幫助企業經營者規避法律風險，擺脫法律睏境。書中所收案例多為作者親自承辦，涉及與企業融資、經營管理密切相關的領域。

作者簡介

　　蔣力飛，上海市華誠律師事務所一級閤夥人，專注於商務及金融領域刑事法律服務，擅長為企業傢客戶的危機處理、財富安全，提供全方位法律解決方案。

目錄

融資篇
003境外融資坎坷路
——外匯管製對境外融資之影響
013轉貸睏局
——高利轉貸罪評析
021貸齣來的罪行
——騙取貸款罪評析
028募資陷阱
——非法吸收公眾存款罪評析
037售股危機
——擅自發行股票、公司、企業債券罪評析
046境外小金庫的秘密
——逃匯罪評析
053洗不白的罪贓
——洗錢罪評析
060互聯網融資的風險
——集資詐騙罪評析
069擅處貸款抵押物險遭刑責
——貸款詐騙罪評析
076支票的信用
——票據詐騙罪評析
084人情的代價
——保險詐騙罪評析
目錄
091-314
經營管理篇
目錄
093節稅有道
——逃稅罪評析
106關聯交易惹的禍
——關聯交易稅務風險
115欠稅之責
——逃避追繳欠稅罪評析
122假貿易，真退稅
——騙取齣口退稅罪評析
129牽綫搭橋受牽連
——虛開增值稅專用發票罪評析
136不起眼的停車票
——持有僞造的發票罪評析
141清算的責任
——妨害清算罪評析
149PE跟投的代價
——非國傢工作人員受賄罪評析
157虛假交易背後的隱情
——對非國傢工作人員行賄罪評析
163國企高管，同類營業碰不得
——非法經營同類營業罪評析
170近水樓颱惹爭議
——為親友非法牟利罪評析
176國企高管的特殊使命
——簽訂、履行閤同失職被騙罪評析
182隱匿會計資料的苦果
——隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪評析
189糊塗的股東
——職務侵占罪評析
196企業資金挪用不得
——挪用資金罪評析
202傍大款的下場
——假冒注冊商標罪評析
213免費“午餐”吃不得
——銷售假冒注冊商標的商品罪評析
222有些秘密你是不能知道的
——侵犯商業秘密罪評析
232誠信宣傳是正道
——虛假廣告罪評析
241串通投標，自食惡果
——串通投標罪評析
250欺詐從惡意避債開始
——閤同詐騙罪評析
256灰色地帶闖不得，閤法經營是王道
——非法經營罪評析
267土地上的規矩
——非法轉讓、倒賣土地使用權罪評析
277海關申報，你知多少
——企業齣口申報的海關風險評析
288低價銷售，引火上身
——走私普通貨物、物品罪評析
295保稅貨物的保護
——特殊形式的走私普通貨物、物品罪評析
301買齣來的禍
——間接走私犯罪評析
308任性助人的苦果
——走私共犯評析

精彩書摘

　　導讀
　　近年來，受國內融資渠道較少，融資成本過高等諸多因素影響，許多境內企業將目光投嚮境外融資藉款。然而，由於對國傢外債管理製度的不瞭解，不少境內企業在境外融資路上走瞭彎路。
　　案情簡介
　　2007年4月，十分看好大陸美容市場的李某嚮好友嚴某、宗某提齣共同齣資設立一傢私人美容醫院的想法，這一提議得到瞭嚴某與宗某的支持，於是三人便展開瞭美容醫院的籌建工作。由於醫院建立需要大量的資金，三人暫定公司注冊資本金為1000萬元，其中李某以自己先前設立經營的A醫療器材公司作為股東認繳美容醫院50%的股權。
　　很快，李某等三人發現，起初計劃投資的1000萬難以設立並維持一傢美容醫院的正常運營，仍有大量資金空缺，但三人均已在融資過程中遇到瞭障礙，難以籌到足夠資金。當李某為融資事宜一籌莫展時，突然想到移民美國的同學萬某，說不定他可以幫助醫院籌到相應款項。於是，李某找到萬某提齣籌建醫院的睏難，希望萬某能在美國幫忙貸款以度過融資的難關。齣於好意，萬某同意在美國以自己的名義貸款再藉給醫院。
　　8月3日，萬某作為乙方與處於籌建中的美容醫院、A公司（共同作為甲方）簽訂《貸款協議》，約定：美容醫院委托萬某嚮美國的銀行貸款相當於人民幣200萬元的美元款項，第一期約20萬美元於10月份匯到美容醫院指定的在國內某銀行賬戶中，第二期約8萬美元根據美容醫院需要的時間再嚮美國的銀行貸款。貸款利息為年息7%，貸款利息與匯款手續費先行從第一期20萬美元貸款中扣除，第一期貸款期限為一年。如有違約情形，則違約方需賠付對方經濟損失30%。
　　貸款協議簽訂後，萬某便以自己的名義嚮美國的銀行貸款20萬美元，其在預留相應貸款利息和匯款手續費後，將其中約17萬美元分四次匯至美容醫院指定的國內某銀行賬戶。
　　得到資金支持後，李某等人也加緊瞭醫院的設立進程。2008年6月美容醫院注冊成立並開業運營。開業後，醫院雖運營正常，但遠未達到預期盈利狀態，隻能勉強償還國內銀行的貸款。眼看貸款即將到期，不安的萬某要求醫院齣具相應的保證，於是在2008年7月10日，萬某與美容醫院簽訂《還貸計劃協議》，約定：萬某在美國的銀行共藉貸20萬美元將於2008年10月到期，按美容醫院目前實際情況，除支付利息外，美容醫院需在2008年8月償還本金5萬美元，9月償還本金12萬美元，10月償還本金餘額3萬美元。如條件允許，美容醫院可安排提前還款。
　　2008年8月，美容醫院在償還萬某5萬美元後，便再無力償還餘下的貸款。雖萬某多次找到李某，要求A公司為美容醫院償還貸款，但李某錶示A公司是美容醫院的股東，且已齣資完畢，不再為醫院承擔清債義務，應當由醫院自己承擔。無奈之下，為保證自己在美國的銀行信用，萬某不得不東拼西湊，先行將銀行貸款還掉。
　　2009年10月，萬某將美容醫院與A公司作為共同被告，訴至法院，要求兩被告共同歸還藉款15萬美元，支付自2007年10月5日至判決生效之日止的利息（以20萬美元為基數，利率為年息7%，扣除被告已支付的利息3萬美元），支付違約金6萬美元。
　　法院裁判
　　一審法院認為，根據《中華人民共和國閤同法》（以下簡稱《閤同法》）的相關規定，萬某與美容醫院、A公司之間的《貸款協議》因違反國傢外匯管理的相關規定而無效，雙方因此而形成的民間藉貸關係也無效。關於A公司是否應承擔共同還款責任，鑒於A公司雖與處於籌建階段的美容醫院共同作為甲方和萬某簽訂《貸款協議》，但該協議內容所體現的藉款人僅為美容醫院，並未明確A公司的權利義務或法律地位，且《還貸計劃協議》中明確還款義務人係美容醫院，因此A公司不應與美容醫院共同承擔責任。
　　基於民間藉貸協議無效，則因該閤同取得的財産應當予以返還，有過錯的一方應當賠償對方因此受到的損失，雙方均有過錯的，應當各自承擔相應的責任。因此，萬某與美容醫院基於無效《貸款協議》各自取得的8萬美元和17萬美元應當相互予以返還，萬某關於藉款利息及賠償違約金的訴請無事實和法律依據，不應得到支持。
　　但鑒於萬某係美國公民，對中國相關法律規定不熟悉，簽訂貸款協議不以賺取利潤為目的，美容醫院從2007年起占有使用萬某提供的17萬美元，造成萬某的實際經濟損失，根據公平閤理原則，結閤雙方當事人的過錯等因素，美容醫院應承擔17萬美元自實際交付日起至判決生效之日止的利息損失，年利率酌定為5.6%。
　　後萬某提起上訴，二審法院駁迴瞭萬某的上訴請求。
　　律師評析
　　為瞭促進和保障國民經濟的健康發展，保證國際收支平衡，我國對外匯管理十分嚴格，尤其是對外債的管控。
　　外匯是以外幣錶示的可以用於國際清償的支付手段和資産，不僅包括外幣現鈔，外幣支付憑證（如票據、銀行存款憑證、銀行卡等）、外幣有價證券（如債券、股票等）、特彆提款權等也屬於外匯行列。雖然，國傢對經常性國際支付和轉移（如普通國際貨物貿易等）不作限製，但會對經常項目外匯收支的真實性與一緻性進行嚴格的監督檢查，收入與支齣都要嚴格按照國傢外匯管理部門的相關規定由專門金融機構進行。國傢對於資本項目外匯的管理更加嚴格與具體，無論是境外機構或個人在境內投資，還是境內機構或個人要境外直接投資，不僅須經有關部門批準，還需按照規定辦理登記或備案。外債與對外擔保就是兩類資本項目外匯。
　　那麼何為外債呢？簡言之，就是具有涉外性質的債務。2003年1月，原國傢發展計劃委員會、財政部與外匯管理局共同發布齣颱《外債管理暫行辦法》，對“外債”作齣官方權威的解釋，即境內機構對非居民承擔的以外幣錶示的債務。其中，境內機構是指在中國境內依法設立的常設機構，包括政府機關、金融境內機構、企業、事業單位和社會團體；非居民是指中國境外的機構、自然人及其在中國境內依法設立的非常設機構。
　　按照債務類型劃分，外債可分為外國政府貸款（特指中國政府嚮外國政府舉藉的官方信貸）、國際金融組織貸款（特指中國政府嚮世界銀行等國際性、地區性金融機構舉藉的非商業性信貸）和國際商業貸款（指境內機構嚮非居民舉藉的商業性信貸），市場經濟活動中比較常見的是國際商業貸款，案例中美容醫院與萬某的貸款協議實質是境內機構嚮境外自然人藉款，屬於典型的國際商業貸款。
　　為什麼美容醫院與萬某基於雙方真實意思錶示訂立的《貸款協議》最終被法院認定為無效呢？
　　原來，《中華人民共和國外匯管理條例》（以下簡稱《外匯管理條例》）對外債的管理作齣瞭明確規定：“國傢對外債實行規模管理。藉用外債應當按照國傢有關規定辦理，並到外匯管理機關辦理外債登記。”國傢外匯管理局製定的《境內機構藉用國際商業貸款管理辦法》則詳細地對國際商業貸款管理作齣專門規定：“境內機構藉用國際商業貸款應當經外匯局批準。未經外匯局批準而擅自對外簽訂的國際商業貸款協議無效。外匯局不予辦理外債登記。銀行不得為其開立外債專用賬戶。藉款本息不準擅自匯齣。”而《外債管理暫行辦法》更是規定瞭“境內機構舉藉外債或對外擔保時，未履行規定的審批手續或未按規定進行登記的，其對外簽訂的藉款閤同或擔保閤同不具有法律約束力”。美容醫院作為國內閤法設立的公司，未經外匯管理機關的批準，徑自與美國公民萬某簽訂以美金作為結算貨幣的《貸款協議》，違反瞭《外匯管理條例》的規定。根據《閤同法》有關閤同無效情形的規定，“違反法律、行政法規強製性規定，閤同無效”。因此，美容醫院與萬某的貸款協議被認定為無效。
　　隨著我國改革開放的不斷加大和深入，有越來越多的國內企業走齣國門，因而更加頻繁地接觸到外匯，尤其是國際商業貸款。但由於外匯管理屬於專業性較強的業務，仍有大量國內企業因不熟悉外匯管理規定而觸碰到法律紅綫，受到“無辜”的行政處罰甚至承擔刑事責任。
　　筆者將從以下幾個方麵分析國內企業在處理外債時應注意的事項：
　　一、外債的審批機關
　　根據《境內機構藉用國際商業貸款管理辦法》的規定，國際商業貸款的審批機關是中國人民銀行，但實務操作中具體負責審批、監督和管理的機關則是中國人民銀行授權的國傢外匯管理局及其分局。
　　《外債管理暫行辦法》規定的外債管理部門是國傢發展計劃委員會（現國傢發改委）、財政部和國傢外匯管理局。其中，國傢發改委與財政部主要負責國際金融組織貸款。而境內中資企業等機構舉藉中長期國際商業貸款，須經國傢發展計劃委員會（現國傢發改委）批準。對境內中資企業舉藉短期國際商業貸款實行餘額管理，餘額由國傢外匯管理局核定。
　　二、符閤條件的境內機構
　　《境內機構藉用國際商業貸款管理辦法》規定可以對外藉用國際商業貸款的境內機構僅限於兩類：一是經國傢外匯管理局批準經營外匯藉款業務的中資金融機構，二是經國務院授權部門批準的非金融企業法人。
　　對外直接藉用國際商業貸款的非金融企業法人應當具備的條件是：（一）最近3年連續盈利，有進齣口業務許可，並屬國傢鼓勵行業；（二）具有完善的財務管理製度；（三）貿易型非金融企業法人的淨資産與總資産的比例不得低於15%，非貿易型的非金融企業法人的淨資産與總資産的比例不得低於30%；（四）藉用國際商業貸款與對外擔保餘額之和不得超過其淨資産等值外匯的50%；（五）外匯藉款與外匯擔保餘額之和不超過其上年度的創匯額。
　　三、針對不同期限國際商業貸款的規定
　　中長期國際商業貸款，主要是指1年期以上（不含1年）的國際商業貸款，包括1年期以上的遠期信用證。如藉用貸款在1年以上，則將列入國傢利用外資計劃，即需通過國傢發改委的立項審批。且貸款重點用於引進先進技術和設備，以及産業結構和外債結構調整，應嚴格按照批準的用途使用，不能挪作他用，如需變更用途的應按原程序報批。
　　短期國際商業貸款，則是1年期以內（含1年）的國際商業貸款，包括同業外匯拆藉、齣口押匯、打包放款、90天以上、365天以下的遠期信用證等。值得注意的是，短期國際商業貸款隻能用作流動資金，不能用於長期項目投資、固定資産貸款和其他不正當用途。外匯局對短期國際商業貸款實行的是餘額管理，境內機構藉用的餘額不能超過外匯局核定的指標。另外，一些不實行短貸指標餘額管理的非金融企業法人藉用短期國際商業貸款，應當逐筆報外匯局批準，並占用所在地的短貸指標。
　　除此之外，未經外匯局的批準，不能將藉用的國際商業貸款存放境外、在境外直接支付或者轉換人民幣使用。
　　四、項目融資
　　有些國內企業以境內建設項目的名義在境外籌措外匯資金，並僅以項目自身預期收入和資産對外承擔債務償還責任，外匯管理機關對這種項目境外融資作齣特彆的條件規定：（一）債權人對於建設項目以外的資産和收入沒有追索權；（二）不需要境內機構以建設項目以外的資産、權益和收入進行抵押、質押或者償債；（三）不需要境內機構提供任何形式的融資擔保。
　　涉及項目融資的對外融資規模會被納入國傢藉用國際商業貸款指導性計劃中，也就是說需通過國傢發改委的立項審批，再嚮國傢外匯管理機關進行審批。
　　五、法律責任
　　《外債管理暫行辦法》規定，境內機構舉藉外債或對外擔保時，未履行規定的審批手續或未按規定進行登記的，其對外簽訂的藉款閤同或擔保閤同不具有法律約束力。正如案例中，萬某與美容醫院的貸款協議被認定為無效。
　　《外匯管理條例》規定，有擅自對外藉款或者對外提供擔保等違反外債管理行為的，由外匯管理機關給予警告，處違法金額30%以下的罰款。對於境內機構直接負責的主管人員和其他直接責任人員，還將給予處分，構成犯罪的，依法追究刑事責任。
　　《境內機構藉用國際商業貸款管理辦法》規定，境內機構未經批準，擅自藉用國際商業貸款的，由外匯局給予警告，通報批評，並處10萬元以上50萬元以下的人民幣罰款；擅自將藉用的國際商業貸款存放境外或者在境外直接支付，或未經批準，擅自將藉用的國際商業貸款轉換為人民幣的，由外匯局責令改正，給予警告，通報批評，並處違法金額30%以上5倍以下的人民幣罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
　　……

前言/序言

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