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编辑推荐

适读人群 ：广大读者

本年度重点讨论的问题有：股东会决议瑕疵的类型分析、论反向刺破在人格混同的关联公司之适用、股东债权劣后清偿规则之思考、收购防御中控股股东利益冲突处理机制研究、论证券市场先期赔付制度的法律构建、“蒙面收购”监管制度之适用与完善。

内容简介

公司法律评论主要栏目有年度法制报告、公司法制、证券法制、破产法制、域外法制、理论综述、案件聚焦等。年度法制报告对2016年中国证券市场法制化的发展进程作全面的回顾。理论综述部分是对过去一年我国的公司法理论、证券法理论、破产法理论做较详细的综述。公司法制、证券法制、破产法制部分着重对当前经济发展中所遇到的理论问题和实际问题进行探讨。域外法制部分对国外法律制度进行了介绍。案件聚焦则是对2016年中国证券市场中的重要案件进行的剖析。

作者简介

顾功耘，华东政法大学副校长、教授、博士生导师，华东政法大学经济法律研究院院长，经济法研究中心主任。研究方向：经济法、商法，其中经济法的研究重点为经济法基础理论和国有经济法律制度，商法的研究重点为公司法和证券法。

目录

年度法制报告

2016年中国证券市场法制研究报告胡改蓉钱一帆3

公司法制

公司道德初论

——一个分析框架的提出郑依彤29

股东资格确认与股东登记吴弘阮昊50

公司经营管理者监督的系统论新思维吕洁60

股东会决议瑕疵的类型分析陈茜73

论反向刺破在人格混同的关联公司之适用

——对“宁波银行诉东平齿轮公司保证纠纷案”的法律分析杨宏芹陈志嘉86

股东债权劣后清偿规则之思考

——就沙港案法律漏洞填补视角展开陈克97

证券法制

收购防御中控股股东利益冲突处理机制研究杨飞翔125

论证券市场先期赔付制度的法律构建程茂军138

“蒙面收购”监管制度之适用与完善赵国富147

美国证券发行豁免制度的新近变革及其对我国的启示姚瑶156

论场外衍生品中央对手清算担保机制李轶鸣165

破产法制

保险公司破产中保单持有人权益保护规制的完善胡鹏181

论自然人破产法律制度与个人信用体系的协调构建胡文韬192

域外法制

美国证券互换交易的交易确认及核实规则探讨

——《美国证券互换交易的交易确认及核实规则》（节选）茅姝馨207

英国小型企业专员制度杨益章224

美国联邦不动产管理改革法案吕辰希236

理论综述

2016年中国公司法理论研究综述欧阳珍妮245

2016年中国证券法理论研究综述占菲菲259

2016年中国破产法理论研究综述占菊钗275

公司法律论坛

2016年公司法律论坛会议纪要王茜磊295

案件聚焦

2016年中国资本市场最具影响力案件评析317

私募债违约“罗生门”

——侨兴债交易结构及违约责任的法律分析张斌317

“萝卜章”里飞出的债市黑天鹅

——对国海证券“代持门”事件的评析江川325

是非间的“明股实债”

——析“新华信托诉港城置业案”鲍彩慧333

险资举牌之“险”

——宝能举牌南玻A事件的法律思考丁锐342

类举牌：一场险资与监管的角逐

——关于“恒大人寿短线操作”案的法律分析江彬350

大股东的“承诺白条”

——一汽股份上市风波的法律评析彭炜玉360

谁为“对赌”失败埋单？

——“蓝色光标对赌案”的法律分析陈一新370

“借壳上市”的监管真空

——“九鼎集团借壳中江地产”事件之评析耿启幸378

欺诈发行人的“被退市时代”

——“欣泰电气欺诈发行案”的法律分析谢丽媛388

精彩书摘

　　《公司法律评论2017年卷》：
　　有一些学者却认为，与公司股东不同，多种分散风险的方法使公司债权人，尤其是自愿债权人，可以承担更多的投资风险。但波斯纳并不认同，他认为公司自愿债权人能够承担被外化的公司经营风险和责任的能力并不绝对化。首先，虽然自愿债权人可以事先预估风险，并通过合同形式进行必要的“自我防护”，但无论何种措施都会致使公司经营成本的增加，而且有其极限。当公司经营成本过高时，无疑又再次加大了公司违约甚至破产的可能性，使自愿债权人承担的经营风险比预期的还要高。特别是当公司增加借人资本而加大了股东的预期风险时，股东们就会采取“杠杆投资”的方式来降低自己的投资风险，而如此之行为无疑是雪上加霜，使公司债权人处于更为不利的境地。其次，尽管自愿债权人具有较强的对经营风险进行综合评价的能力，但是，对债务人试图故意增加其债务风险的概率不仅很难预测，而且很难量化。因而，自愿债权人于事先谈判中，就不能毫无根据地要求公司债务人提供特殊防范措施，施加其他的制约，规定直接或间接的保护手段。再次，即使在自愿交易的情况下，事先确定公司债务人应承担的、用于补偿公司债权人可能遭受的经营风险之责任范围实际上很困难，而且对责任范围进行明确谈判的成本之高也是难以估价的。所以，作为公司的自愿债权人虽然可以通过一定方式来分散自己的交易风险，但这种能力是有限的。综上，有限责任制度在鼓励投资的同时，也成为了公司风险外部化的制度原因。更危险的是，投资组合理论在当下金融经济时代的普及，使股东对社会成本的嗅觉下降，从而导致了一系列外部的公司风险。
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前言/序言

卷首语

我们的《公司法律评论》是广大关心证券市场人士了解证券市场法制发展状况的一个重要窗口。今天，《公司法律评论》2017年卷又面世了，它全面展示了2016年中国证券市场法制发展的一幅幅画卷，相信它会给读者留下深刻的印象。

2016年中国证券市场的表现可谓是波诡云谲。熔断机制的短命运行，冲关MSCI的失利，“野蛮人敲门”式的收购，注册制、战略新兴版的搁置，一次次重大事件，让广大公众投资者“揪心不已”！令人欣慰的是，年底深交所和港交所启动了深港通，标志着中国资本市场对外开放又迈出了重要一步。

这一年，《中华人民共和国国民经济与社会发展第十三个五年规划纲要》出台。纲要中明确了今后我国金融市场体系建设的内容：创造条件实施股票发行注册制，发展多层次股权融资市场，深化创业板、新三板改革，规范发展区域性股权市场，建立健全转板机制和退出机制。这也为证券市场的下一步发展定了基调。

本卷《公司法律评论》发布了我们的“2016年中国证券市场法制研究报告”。除此之外，我们在“公司法制”栏目，选登了6篇论文。我们特别推荐知名金融法专家吴弘教授撰写的《股东资格确认与股东登记》一文，其阐述了股东登记与股东资格确认之间的关系，并进一步回答了股东资格如何确认的问题；杨宏芹副教授提供的《论反向刺破在人格混同的关联公司之适用》一文，研究了法人人格否认理论发展中的一个新问题，即反向刺破法人面纱问题，并讨论了这种理论在关联公司中的适用，读来耳目一新。

在“证券法制”栏目中，我们选登了5篇论文，作者分别论述了收购防御中控股股东利益冲突的处理机制、“蒙面收购”监管制度、证券市场先期赔付制度、场外衍生品中央对手清算担保机制等问题。这些思考对解决我国证券市场出现的新情况、新问题提供了新的解决思路。此外，姚瑶博士的《美国证券发行豁免制度的新近变革及其对我国的启示》一文，对我国发行制度的改革也具有重要的借鉴意义。

“破产法制”栏目讨论了保险公司破产中保单持有人权益保护问题以及自然人破产制度与个人信用体系的协调问题，具有前瞻性和预见性，表现了作者强烈的超前意识和责任感。

接下来的几个栏目“域外法制”、“理论综述”以及“2016年资本市场最有影响力的案例”等都是深受读者欢迎的传统栏目。“域外法制”带给读者的是国外有关金融市场法制的新信息和新概念；有关公司法、证券法和破产法的年度理论研究综述比较全面地概括了当年学术研究的基本情况，为读者省去了大量检索和阅读的时间。2016年的新型案例层出不穷，我们选择了适量的具有价值的典型案例进行详细介绍和深度分析，可以使读者深入浅出地理解相关法律制度的内涵，与此同时，可以帮助读者继续思考尚未有明确答案的一些实务难题。

2017年10月期间举行党的“十九大”，我国的经济将进入发展的新时代。商事制度改革步步深入，各类公司经营环境日益改善，证券市场发展也将越来越规范，《公司法律评论》将会有更加丰富精彩的内容呈现给读者！

顾功耘2017年9月30日

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