《律師民法業務思維（二）》是《律師民法業務思維（一）》的姊妹篇，繼續以理論、案例、經驗與技巧並重的方式，從閤同起草、閤同設計、物權法、婚姻與繼承法、侵權責任法和遺贈撫養協議以及律師操作等闆塊，為我們講解瞭律師民法業務思維的內涵與形成方式。本書對新頒布的《民間藉貸規定》以及《物權法解釋（一）》也作瞭精要的闡釋。本書以一個個生動活潑的真實案例為對象，展開講述律師民事業務的應注意的細節，案例短小精悍，經驗與技巧並重，理論與實踐結閤，為我們展現瞭律師民法業務特有的法律思維與獨門技巧。雖然學習法律多年，該書同讓會讓您腦洞大開。

隋彭生，男，1983年畢業於中國政法大學，江蘇徐州人，中國政法大學民商經濟法學院教授，中國著名閤同法專傢。中國政法大學閤同法研究中心主任。

前言 1

縮略語錶 1

部分閤同的起草、設計、審查

節概述 1

閤同審查的四大原則 1

閤同審查的對象 4

一方簽發的聘書能否證明閤同法律關係的成立 4

看看閤同主體是否錯位 5

區分閤同的性質 6

可不可以接受屈辱條約 6

格式條款的轉換 7

蓋私章、摁手印不可取 7

隻有一方的手印（指模），協議能否成立 8

為預約定性 9

暫付闕如的條款 9

閤同可否設立排他性條款 10

可以在閤同中約定“失權條款”嗎 10

“填空題”和“選擇題” 10

對示範閤同書文本也要審查11

閤同附件的特殊內容 11

異地簽訂書麵形式的閤同，是否一定要采用寄信的方式 11

對要約邀請的審查 12

不可撤銷的要約與可撤銷的要約13

鏡像規則、後一槍規則、容納規則 13

閤同當事人的指代應前後一緻14

閤同書首部的簽約日期與實際簽約日期應當一緻 14

閤同書約定的“時間段”與簽約時間的協調 14

違約金的約定一般要“對稱”14

債權讓與閤同不可留下利息的“尾巴” 15

股權轉讓，約定到期未到工商辦理登記的違約責任是否有效 15

術語的準確運用，有助於減少糾紛 16

商業廣告的一個風險 16

懸乎的“條件” 16

閤同附既成條件，等於沒有附條件 17

先履行義務人可以把“擔保生效”作為“主閤同生效”的條件 17

閤同可以同時約定附兩種條件17

閤同所附條件要明確 18

可以把一方不履行閤同作為解除閤同的條件 18

當事人能否約定，以債務人的履行為閤同的生效條件 19

實踐閤同與附隨意條件 20

一方簽字，仍可構成格式條款閤同 20

對履行期和終止期的審查 20

是不是無效保底條款 21

自掘閤同陷阱的行為 21

股權轉讓與公司資産轉讓 22

可以成功的技巧與不能成功的技巧 22

業務人員使用專用章的，為有權代理 23

一個無權代理訂立的閤同中包含仲裁協議，該閤同未獲得追認，仲裁協議效力如何 23

關於部分追認 24

閤同風險的承受 24

違約金條款的審查 25

閤同可以排除違約金的調整權嗎26

魚和熊掌，可否兼得 26

注意閤同條款的性質 27

記載於閤同颱賬 28

當事人可以在閤同中約定形成權和除斥期間嗎 28

閤同中能否約定撤銷權 29

當事人可以在閤同中約定律師費用的承擔嗎 29

房屋“代持”閤同，要寫三句話29

第二節若乾技術問題 29

簽字不能用藝術體 29

簽字的位置與“身份”的認定30

是否漏簽——審查閤同的一個點30

閤同簽訂的時間 31

編號、騎縫章及其他 31

告知當事人齣藉“信章書戶”的風險 32

閤同對“時間點”和“時間段”的錶述 32

授權委托書，應寫明受托人享有授權的期間 33

不同性質的款項要分彆書寫33

閤同審查的一項任務：發現自相矛盾的條款 34

可仲可訴的約定是否有效 34

仲裁協議約定不明的一種情況35

擔保閤同與主閤同簽訂的時間不一緻，不會影響閤同效力 35

以抵押登記簿為準，還是以抵押閤同為準 36

擔保閤同與主閤同要對上號37

誠意金的性質是什麼 37

可以在《補充協議》中約定《協議》的終止嗎 37

企業閤同管理 38

第三節各類閤同的起草、設計、審查 39

目買賣閤同 39

審查閤同，要看一下雙方履行義務的時間 39

要強調後的10%質保金是價金的一部分 39

動産所有權保留買賣，隻能附條件，不能附期限 40

循環給付，可以約定浮動價格嗎41

樣品封存 41

第二目贈與閤同 42

並非理論遊戲 42

贈與閤同審查之“三看” 42

本案迴贈有風險 42

“雙交”的約定沒有用 43

第三目租賃閤同 43

轉租條款的審查及相關問題43

同意轉租，在閤同中如何錶達44

租賃時間怎麼算 44

何種租賃 45

可以把小貓當租金嗎 45

特約第三人（買受人）的任意解除權是否有效 46

可以約定承租人、次承租人沒有優先購買權 46

第四目技術閤同、委托閤同47

技術閤同的文字陷阱 47

如何區分委托開發閤同和閤作開發閤同 47

委托閤同的審查，要看一下是不是間接代理 48

第五目擔保閤同 49

對擔保人主體資格的審查很重要49

股權轉讓，能否由標的公司擔任支付股權款的擔保人 50

不宜約定“保證期限” 50

主閤同效力拿不準，要“保”一下擔保閤同（從閤同） 50

能以特定的財産為保證嗎 51

代物清償的有限責任保證 52

反擔保、再擔保 53

混閤擔保可以約定先找第三人55

能否將保證閤同的成立、抵押權、質權的成立作為藉貸閤同（主閤同）或其他閤同的生效條件 56

高額抵押閤同需要主債務人的簽字嗎 57

質押閤同不要約定擔保期間58

質押閤同可以約定變價期間58

第六目和解協議、夫妻忠誠協議58

起草和解協議的一個注意事項58

對和解協議原法律關係責任是否確定的審查 59

審查和解協議著重看什麼 59

和解協議可以約定管轄法院嗎59

可以把和解協議約定為實踐閤同嗎 59

夫妻忠誠協議是否可以約定婚內賠償 60

第二部分閤同法

節閤同法律關係 61

閤同法律關係的研究 61

意定法律關係與法定法律關係61

閤同法律關係的憑證 62

這個案例是否理論聯係實際62

雙務閤同兩個單一法律關係的牽連性是履行抗辯權成立的基礎 63

單一法律關係的三要素 63

閤同類型的判斷 64

一個雙務閤同的兩個訴訟時效64

預約是不是本約的從閤同 65

第二節閤同的效力 65

目閤同的效力狀態 65

未按約定辦理公證，閤同有效嗎65

原因可以競閤，效力不能競閤（效力審查） 66

惡意串通的判斷 66

以重大誤解撤銷或變更閤同，應當“看人下菜碟” 67

格式條款未進入閤同與無效67

確認之訴，不受訴訟時效的限製68

第二目閤同附條件及給付附條件69

在條件成就之前，閤同有效嗎69

買受人未付款，不影響追究齣賣人的産品責任 69

締約責任，是閤同未成立或無效時的過錯責任 70

第三目簽訂閤同的代理 70

容忍委托授權的沉默與無權代理的沉默有何區彆 70

無權代理人是否承擔閤同履行義務 71

被代理人對代理人的權利外觀産生無過錯的，不承擔責任 72

本案是否構成錶見代理 73

構成犯罪不影響錶見代理的存在73

錶見代理與無效閤同 73

依錶見代理取得，還是善意取得74

本案閤同是效力待定的閤同，還是無效閤同 74

閤同無效與閤同可撤銷，可撤銷與可解除，可撤銷與效力待定，能競閤嗎 75

第三節債權讓與與債務承擔76

目債權讓與 76

哪些債權的讓與通知債務人即可，哪些須取得債務人的同意 76

哪些債權的讓與連通知都不需要77

債權讓與，與嚮第三人履行不同77

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