编辑推荐
帮助您了解全国范围内建设工程施工领域的纠纷状况、更加深入和全面地理解建设工程施工方面现有的法规政策,为之后类似案件的妥善处理提供参考,为房地产及建筑行业各从业主体在开发过程中防范和化解风险提供借鉴。
内容简介
笔者将本书内容分为三编:第一编为法律适用,该编以《施工合同司法解释》为纲,结合其它与建设工程相关的重要法律规定,按照法律条文中所涉及的争议点,对全国各个法院在审理施工合同纠纷案件中所做出的典型裁判或所表达的典型审判观点进行对比,然后结合相关规定,对该争议点的事实认定或法律适用做出分析并提出笔者自己的看法,以达到正本清源的目的,或者至少为该争议的处理提供较为详实的法律或理论依据。第二编为警示借鉴,本编收录了笔者所看到的、对于房地产及建筑业从业主体防范和化解风险具有警示和借鉴作用的部分案例。案例内容集中在企业管理漏洞方面,笔者根据判决书内容全部进行重新总结和编写,使重点更加突出、脉络更加清晰。这些案例一方面可以使相关单位了解风险可能发生的阶段及时间以加强防范,另一方面也方便法律从业者作为培训案例使用。第三编为附录,主要是对所搜集整理的2014年做出终审判决的千余起案件进行统计分析,从案件数量、案件领域分布、本诉及反诉情况、诉讼标的额、审理期限、二审判决情况,以及各个案件所涉及的争议点、各个争议点的出现频率等做出描述或说明,以便读者对2014年度施工合同纠纷案件有一个全局性的认识。同时亦将所搜集的案件编号、当事人名称、诉讼标的额等简要列出,以方便读者检索查阅。
作者简介
张义,1983年9月生,河南荥阳人,北京华泰(郑州)律师事务所律师。2006年在中国政法大学获得法学学士学位,2009年在中国政法大学获得法学硕士学位。毕业后一直从事房地产方面的法律工作,先后为数家知名房地产企业提供法律服务,服务领域涉及土地使用权出让转让、建设工程、不动产销售、物业管理和运营等方面,尤其是在建设工程施工合同方面对相关法律法规及政策进行了深入研究,同时接触和处理了大量的重大案件,具有丰富的法律实务经验。
目录
第一编 法律适用... 5
第一章 合同无效... 6
第二章 无效合同付款... 12
第三章 转包分包... 14
第四章 合同解除... 17
第五章 工程质量... 22
第六章 擅自使用工程... 23
第七章 工期... 25
第八章 有效合同结算... 28
第九章 欠付工程款... 30
第十章 付款时间... 36
第十一章 工程量... 39
第十二章 逾期答复视为认可结算文件... 40
第十三章 阴阳合同结算... 42
第十四章 主体... 45
第十五章 保修... 53
第十六章 优先受偿权... 56
第十七章 违约金调整... 60
第十八章 诉讼时效... 62
第二编 警示借鉴... 65
没有委托付款手续,工程款付了也白付... 66
招标工作不细致,价差损失自已担... 67
重要事项不做回复,对方有权解除合同... 69
不按约定期限提出索赔,法院认定丧失索赔权利... 70
甲供材出现质量问题,承包人亦应承担责任... 71
胁迫发包人增加价款,法院判决承包人返还... 72
重大过失造成对方损失,约定赔偿限额无效... 73
股东未经授权代表公司签订的合同对公司不发生效力... 74
附录 纠纷情况统计分析
前言/序言
从20世纪90年代开始,房地产业及建筑业进入快速发展时期,直至今日仍方兴未艾。根据国家统计局发布的数据,2014年建筑业国民生产总值绝对额为44725亿元,比上年增长8.9%,约占年度国民生产总值的7%;房地产业国民生产总值绝对额为38167亿元,比上年增长2��3%,约占年度国民生产总值的6%。数据见国家统计局:《2014年1-4季度我国GDP(国内生产总值)初步核算情况》。
伴随着行业的飞速发展,是建设工程领域的大量纠纷和争议。为规范建筑市场,国家相继颁布了《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》《建设工程质量管理条例》等多项法律法规及配套措施,而最高人民法院于2004年10月25日发布的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2004〕14号)(下称“《施工合同司法解释》”)更成为处理建设工程施工合同纠纷最重要的依据和准则。但不可否认的是,由于中国建筑行业和房地产行业产生和发展的特殊情况,《施工合同司法解释》做了太多的妥协和让步,在为施工合同纠纷的妥善处理确立规则的同时,也引出了更多的问题,这使得建筑行业完善立法体系、提升司法水平、加强守法意识更加必要。
作为一名建设工程领域的法律从业者,笔者一直对三个问题感到非常好奇:第一,建设工程领域的纠纷为什么会形成,主要争议点在哪里?第二,针对各种类型的纠纷,全国三十余个省市数百个法院在适用法律、认定证据、做出裁判方面是否能够保持一致?第三,对于法律没有规定或者没有详细规定的争议点,各个法院做出裁判时又适用了哪些法律?
这三个问题之所以重要,是因为通过总结与分析这些问题,不但可以了解全国范围内建设工程施工领域的纠纷状况、更加深入和全面地理解建设工程施工方面现有的法规政策,为之后类似案件的妥善处理提供参考,还可以为房地产及建筑行业各从业主体在开发过程中防范和化解风险提供借鉴,而且可以为建筑行业的立法和法律修订提供参考和依据。
《最高人民法院关于人民法院在互联网公布裁判文书的规定》(法释〔2013〕26号)的颁布以及中国裁判文书网网址的上线,使我们有机会看到各个地方、各个级别的法院做出的绝大部分裁判文书,从而使解答上述三个问题成为可能。笔者基于心中的疑惑,对中国裁判文书网上公布的建设工程施工合同纠纷案件进行了搜集和整理,但基于审判实践的特征及时间要求,笔者在筛选案件时考虑了如下因素:
(1)鉴于一审判决后各方当事人仍有上诉的可能,而基于目前的信息手段,笔者无法确定相关当事人是否上诉,因此无法确定一审判决是否已生效,同时由于一审判决的效力相对较低,因此本书仅统计终审判决(包括再审终审判决)。
(2)为统一分析标准,同时考虑时间原因,仅统计2014提起上诉的案件。
(3)鉴于自然人之间的施工合同纠纷一般情况下均为索要工程款或劳务款,案情相对简单、金额相对较小,因此本书仅统计当事人均为法人、组织或其它单位的案件。
(4)鉴于金额过小的案件在案情及判决方面都非常简单,且不会对统计分析造成重大影响,因此除非该案件为非金钱标的,或者案件情况非常特殊,仅统计标的额在人民币十万元以上的案件。
需要说明的是,本书中所统计的“建设工程施工合同纠纷案件”,范围比《民事案件案由规定》(法发〔2011〕42号)第100条第(3)项的“建设工程施工合同纠纷”要广。因为笔者在统计过程中发现,各级法院在确定案由时并不十分严格,裁判文书中写明案由为“建设工程施工合同纠纷”的案件实际上包括了《民事案件案由规定》第100条中的第(3)项“建设工程施工合同纠纷”、第(4)项“建设工程价款优先受偿权纠纷”、第(5)项“建设工程分包合同纠纷”以及第(7)项“装饰装修合同纠纷”。
根据上述原则,纳入统计的建设工程施工合同纠纷案件共计1052件。结合对这些案件的统计与分析,笔者将本书内容分为三编:
第一编为法律实务,该编以《施工合同司法解释》为纲,结合其它与建设工程相关的重要法律规定,按照法律条文中所涉及的争议点,对全国各个法院在审理施工合同纠纷案件中所做出的典型裁判或所表达的典型审判观点进行对比,然后结合相关规定,对该争议点的事实认定或法律适用做出分析并提出笔者自己的看法,以达到正本清源的目的,或者至少为该争议的处理提供较为详实的法律或理论依据。
第二编为风险防范,本编收录了笔者所看到的、对于房地产及建筑业从业主体防范和化解风险具有警示和借鉴作用的部分案例。案例内容集中在企业管理漏洞方面,笔者根据判决书内容全部进行重新总结和编写,使重点更加突出、脉络更加清晰。这些案例一方面可以使相关单位了解风险可能发生的阶段以及时加强防范,另一方面也方便法律从业者作为培训案例使用。
第三编为纠纷情况统计分析,主要是对所搜集整理的2014年做出终审判决的千余起案件进行统计分析,从案件数量、案件领域分布、本诉及反诉情况、诉讼标的额、审理期限、二审判决情况,以及各个案件所涉及的争议点、各个争议点的出现频率等做出描述或说明,以便读者对2014年度施工合同纠纷案件有一个全局性的认识。同时亦将所搜集的案件编号、当事人名称、诉讼标的额等简要列出,以方便读者检索查阅。
由于时间和水平所限,本书难免存在错漏和不足,也希望各位读者能够多提宝贵意见。
张义
图书名称:《当代企业管理理论与实践前沿》 图书简介 在全球化浪潮与技术变革的深度交织下,企业运营环境正经历着前所未有的复杂性与不确定性。传统的管理范式日益显露出其局限性,迫使管理者必须拥抱新的理论框架与精细化的实践工具。《当代企业管理理论与实践前沿》正是基于这一时代背景,系统梳理和深入剖析当前管理学领域最具活力和影响力的核心议题。本书旨在为企业高层决策者、中层管理者、人力资源专家、战略规划师以及商学院师生提供一个全面、深入且极具前瞻性的认知平台。 本书结构严谨,内容涵盖了从宏观战略制定到微观组织行为、从数字化转型到可持续发展等多个维度,力求构建一个完整、立体的现代企业管理知识体系。 --- 第一部分:战略重塑与组织敏捷性 第一章:VUCA时代的战略选择与动态能力 本章聚焦于应对“易变性、不确定性、复杂性、模糊性”(VUCA)环境下的战略制定艺术。我们不再将战略视为僵化的蓝图,而是探讨其作为一种动态学习过程的本质。重点阐述了动态能力理论(Dynamic Capabilities Theory),特别是企业如何通过“感知、把握、重构”三大核心过程,持续整合、构建和重塑内部及外部资源,以维持竞争优势。内容细致分析了情景规划(Scenario Planning)在不确定性决策中的应用,并引入了反脆弱性(Antifragility)概念,探讨企业如何从混乱与波动中获益。 第二章:组织结构与形态的进化:从科层制到网络化 传统科层制在信息传递和响应速度上的弊端日益明显。本章深入研究了适应数字时代的组织设计原则。详细对比了敏捷组织(Agile Organization)、平台型组织(Platform Organization)以及去中心化自治组织(DAO-like Structures)的结构特征、运作机制及其适用场景。我们不仅探讨了组织结构的“硬”层面(部门划分、权责界定),更着重分析了“软”层面——跨职能团队的协作模式、信息流的优化路径,以及如何利用分布式协作工具赋能组织敏捷性。 --- 第二部分:人力资源管理的前沿变革 第三章:人才生态系统构建与员工体验(EX)管理 在人才日益成为核心竞争力的今天,人力资源管理的核心已从“管理员工”转向“构建生态系统”。本章详尽论述了员工体验(Employee Experience, EX)的设计框架,涵盖了从招聘、入职到职业发展的全生命周期旅程地图的绘制与优化。特别强调了“人本管理”在数字化背景下的落地路径,包括如何通过个性化激励、心理安全感的营造,以及灵活工作安排,最大化员工的投入度(Engagement)和创新潜力。 第四章:绩效管理重构:从年度评估到持续反馈循环 传统的基于目标的年度绩效考核体系正逐渐被更具实时性和发展导向的机制取代。本章深入剖析了持续反馈(Continuous Feedback)、OKR(目标与关键成果法)的有效实施策略,以及如何将绩效数据与员工发展计划无缝对接。重点探讨了如何平衡“问责制”(Accountability)与“人才发展”(Development)之间的张力,确保绩效管理真正成为驱动业务成果和个人成长的引擎,而非简单的行政工具。 --- 第三部分:数字化转型与运营优化 第五章:数据驱动的决策科学与商业智能 本章超越了对“大数据”的空泛论述,聚焦于如何将原始数据转化为可执行的商业洞察。详细介绍了描述性分析、预测性分析到规范性分析的应用层次。核心内容包括:数据治理的基础框架、商业智能(BI)工具的选择与整合,以及如何建立组织内部的“数据素养文化”,确保不同层级的管理者都能有效地理解、信任并应用数据进行关键决策。 第六章:精益运营与流程再造在服务业的应用 虽然精益思想发源于制造业,但其核心原则(消除浪费、价值流映射)在服务和知识密集型行业同样适用。本章探讨了服务设计(Service Design)与精益原则的结合,例如如何通过价值流图识别客户旅程中的“等待”、“返工”等隐藏浪费。内容涵盖了业务流程管理(BPM)的迭代更新,以及如何利用自动化技术(RPA)优化后台流程,实现端到端的效率提升。 --- 第四部分:企业治理与可持续发展 第七章:现代公司治理结构与利益相关者资本主义 随着社会责任的提升,企业治理的视角已从单纯的股东利益最大化,转向利益相关者资本主义。本章深入分析了董事会结构(独立董事的作用、薪酬委员会的设置)、信息披露的透明度要求,以及内部控制体系的有效性构建。重点探讨了如何平衡股东、员工、客户、社区乃至环境之间的利益诉求,构建更具韧性和长期价值的治理模型。 第八章:环境、社会与治理(ESG)的战略整合与风险管理 本章将ESG不再视为合规负担,而是视为驱动创新和重塑竞争力的核心战略要素。详细阐述了“双重重大性”(Double Materiality)原则,即企业对外部世界的影响(影响重大性)与外部环境变化对企业价值的影响(财务重大性)。内容包括:碳中和路径的制定、供应链的社会责任审计,以及如何将ESG绩效指标系统地嵌入到企业整体的风险管理和投资决策流程中。 --- 结语:管理者的未来修炼 全书最后总结,当代管理者的核心竞争力在于跨界整合能力、学习的敏捷性以及对不确定性的容忍与驾驭能力。本书提供的理论框架和实践工具,旨在帮助读者构建一个适应未来十年商业图景的知识储备,实现从“知道”到“做到”的跨越。 本书的案例丰富、论述扎实,适合作为高校高年级本科生、研究生教材,以及企业中高层管理者提升战略思维与实践能力的必备参考书。