擔保法理論與實踐（第二輯） pdf epub mobi txt 電子書 下載 2025

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董學立 著

圖書標籤:

• 擔保法
• 擔保製度
• 債權保障
• 閤同法
• 物權法
• 法律實務
• 法律研究
• 金融法
• 商法
• 風險控製

齣版社： 中國法製齣版社

ISBN：9787509380215

版次：1

商品編碼：12111258

包裝：平裝

開本：16開

齣版時間：2016-12-01

用紙：膠版紙

頁數：388

字數：338000

內容簡介

　　在海內外各界同仁的關心和支持下，自2015年起，由中國民法學研究會主辦、南京財經大學法學院承辦的中國民法學研究會小型係列學術研討會之“擔保法理論與實踐”研討會已成功舉辦兩屆。來自海內外的專傢學者和實務界人士，共聚一堂，發錶意見、闡述主張、形成共識，有力地推動瞭擔保法理論與實務的良性互動，取得瞭豐碩的成果。本書精選瞭第二屆研討會的文章和學術觀點結集成冊。

目錄

颱灣地區“企業資産擔保法”草案芻議謝在全/
為動産、債權擔保製度現代化的立法
——以韓國“關於動産、債權等擔保的法律”為中心金哉衡/
動産抵押登記的法理
——以《動産抵押登記辦法》的修改為中心高聖平/
附物權擔保債權人的執行選擇權問題探討劉保玉/
預告登記製度的死亡與再生
——以預告登記的適用領域為切入點常鵬翱/
承攬人抵押權鄭冠宇/
抵押權概念的演變及其法體係效應董學立/
保理法律關係及其性質辨析黃和新李忠誠/
獨立擔保規則本土化的體係定位與路徑分析李世剛/
淺析韓國動産擔保登記
——以兩種公示方法的衝突為中心金路倫/
中國留置權製度的法律適用及完善
——兼議荷蘭民法典留置權製度的藉鑒意義劉宏渭/
論抵押期限翟雲嶺/
民事留置權的比較法研究李佳倫/
【擔保法實踐】
論預購商品房抵押權預告登記權利的保護：依據、進路
與完善司偉/
論動産抵押權善意取得參照適用《物權法》第106條之法解釋問題黃傢鎮/
應收賬款質押法律問題探究姚彬時文娟/
亂象與規則：涉刑保證閤同裁判之檢討施建輝/
基於試點經驗的融資租賃登記製度構建程華兒/
讓與擔保糾紛案件審判實務問題研究
——以江蘇省典型案例為對象王國亮/
農地融資法律模式研究申惠文杜誌勇/
動産擔保登記的新需求與製度建設建議徐欣彥劉亞妮/
論實踐中一種新型擔保“以物抵債”協議耿宗程劉洋/
公司股東、董事、高管擔保的特有法律問題研究龍雲麗/
論實現擔保物權案件的審查標準李林啓/

前言/序言

　　我國在改革開放前實行單一公有製基礎上的計劃經濟體製，不存在包括擔保物權製度在內的物權法。20世紀80年代初改革資金使用體製，由“無償撥款”改為采取“融資方式”，因缺乏有效擔保手段而發生嚴重的“三角債”和巨額不良債權問題。於是在製定物權法之前，於1995年先製定擔保法。擔保法包括物的擔保（擔保物權）和人的擔保（保證閤同）。雖屬於“亡羊補牢”，且受到不動産登記製度和登記機構不統一的製約，卻仍然對於此後減少和避免“三角債”和不良債權發揮瞭重要作用。時隔12年之後，被稱為在社會主義法律體係中“起支架性作用”的物權法終於頒布施行。為瞭保障金融機構的閤法權益，化解和迴避融資風險，保障社會主義市場經濟持續穩定的發展，物權法在總結擔保法實施以來的實踐經驗基礎上，參考發達國傢和地區的經驗，規定瞭較為完善的擔保物權製度。擔保物權，屬於物的擔保。俗話說“跑得瞭和尚跑不瞭廟”，相對於人的擔保即保證閤同，物的擔保更為切實可靠。金融機構發放貸款，采用擔保物權予以擔保，最方便、最有效。擔保物權，是確保金融機構債權清償和化解金融風險最有效的法律手段。物權法施行以來的經驗錶明，物權法所規定的較為完善的擔保物權製度，對於保障金融機構的閤法權益，化解和迴避融資風險，保障企業及時獲得融資，滿足經濟發展對資金的需求，保障社會主義市場經濟持續穩定發展，已經和正在發揮極其重大的作用。任何一個法律領域都需要有一個學者專傢群體承擔研究、維護、推進該法律領域的職責。擔保物權法尤其如此。我國物權法所規定的不動産抵押、最高額抵押、動産抵押、動産不動産集閤抵押、特彆動産集閤抵押，及動産質押、權利質押、應收款質押，等等，都是服務於融資的。曆史上的擔保，以保全債權為目的，叫做保全型擔保；現在人們設立各種擔保權已經不是為瞭保全債權，而是為瞭融資，稱為融資型擔保，屬於商行為。更不用說實踐中已經存在，並且還將不斷産生的法律沒有明文規定的各種非典型擔保。可以說，在整個物權法乃至整個民法領域，擔保物權法是與實踐結閤最為緊密、最為變動不居的法律領域。研究擔保物權法，如果不瞭解實踐、掌握實踐、理論與實踐密切結閤，單靠文本研究是不行的。南京財經大學法學院院長董學立教授長期緻力於擔保物權法的研究，最近發起創辦名為“擔保法理論與實踐研討會”的學術論壇，每年舉行一次，邀請國內研究擔保物權法理論和實踐的學者專傢，研討有關擔保物權法的立法、理論、實務與教學問題，並編輯齣版《擔保法理論與實踐》連續性齣版物，旨在推進擔保物權法理論和實踐的研究。筆者對此極錶贊成。是為序。
　　梁慧星
　　2015年7月21日於昆明退廬
　　由於國際貿易的興盛、財産類型的不斷增加及其蘊含價值的衍生變化、各行各業創業籌資或營運融資不同的需求等因素，擔保物權製度的發展已邁入迥異於往昔的階段，展現多元的麵貌和積極的社會功能。此時此刻，聚集兩岸擔保法學者和實務專傢，舉辦擔保法理論與實踐研討會，實具有檢討過去、針對現在、策勵未來、承先啓後的重大意義。對於主辦、承辦各單位的高瞻遠矚，掌握時代脈動，應給予熱烈的掌聲，並緻上由衷的贊佩。綜觀本次研討會，充分反映下列特色：一、參與者踴躍，不但有研究擔保製度聲譽卓著的學者，而且有各級法院的庭長、法官，更有金融實務的專傢，發錶論文共四十餘篇，從不同方麵相互溝通，理論與實務水乳交融，學者遂得確實意識實際問題所在，不流於空談，而審判者於實務運作，解決個案，呼應社會需求時，仍能遵循擔保法之規矩方圓，經由裁判錶彰法律的規範價值，更能扮演法律續造的角色，理論與實務互動，激蕩中蹦齣火花，法律因此有瞭豐富的生命力。庭長、法官報告論文，熱烈參與，足為颱灣地區法院同仁的楷模。二、研討會超過半數的論文都聚焦於實務，意味中國擔保法實施近二十年，物權法施行快十年後，隨著社會工商的繁榮，擔保法製已於社會中落地生根，如雨後春筍，生機盎然。擔保法深入民間，成為推動市場經濟發展不可或缺的一隻手，發揮促進金融流動的重要機能，朝著務實化、國際化發展。三、兩岸法學溝通交流，充分發揮他山之石，可以攻玉的效果。讓與擔保的定位、流抵約款的效力或物上保證人與保證人間的求償權及承受權（追償權及代位權），颱灣地區過去曾經過激烈的探討、摸索，後兩者業於民法物權編2007年修正時，完成立法；讓與擔保雖未法製化，但其運用，於學說或實務大抵已建立常軌，且因物權編修正，2009年導入習慣法得為創設物權之法源，讓與擔保之擔保權地位露齣曙光。如今，在中國大陸地區，讓與擔保的盛行、流抵約款則在以物抵債中竄齣，物保、人保間的關係以混閤共同擔保問題呈現，颱灣地區的民法及其實踐大抵可引為藉鏡，找到處理此類問題的一些方法。以上所述不過是犖犖大者，其他諸多正麵效應，不勝枚舉。可知，本次研討會成果豐碩，績效斐然。物權法有故鄉法之稱，原來最具有本國色彩，但因為擔保物權是以支配擔保物的交換價值發揮其擔保功能，和物的利用常受國土風情的影響不同，加上國際貿易發達，信用的授予，需以擔保為後盾，擔保法國際化的趨勢遂方興未艾。歐洲民法典示範草案（第九捲）的問世，以及聯閤國國際貿易委員會於完成擔保交易法指南及知識産權補編之後，已於今年四月間推齣擔保交易示範法草案均為例，對於擔保法的未來，必有立竿見影的作用。麵對兩岸的華人領域，從速推動擔保法的統一化，應是開展擔保法理論與實踐係列研討之際，必須努力以赴的目標。本次研討會承辦單位之一的南京財經大學，其法學院董學立院長對擔保法夙有專攻，就此任務負起領頭角色，必是有識者共同的期盼，且拭目以待。
　　謝在全
　　2015年10月28日

司法實踐前沿：公司治理、金融創新與閤同法新發展 本書聚焦於當前中國法律體係中最為活躍和復雜的領域，深入剖析公司治理的結構性挑戰、金融市場快速演進帶來的法律適用睏境，以及閤同法在數字經濟時代所麵臨的理論重塑與實踐創新。 本書並非對既有法律條文的簡單羅列或重述，而是力圖站在司法實踐和前沿研究的交匯點上，對近年來重大司法判例、新齣颱的司法解釋及相關立法動態進行係統、深入的分析和評注。全書分為三個核心部分，旨在為公司法實務工作者、金融法律顧問以及高校法學研究人員提供一套兼具理論深度與實務操作性的參考指南。 --- 第一部分：現代公司治理的結構性張力與董事責任重構 在全球化與資本市場深化改革的背景下，中國公司的治理結構正經曆著深刻的變革。本部分集中探討瞭在公司控製權穩定與中小股東權益保護之間的動態平衡問題，以及董事、高管在復雜商業決策中所應承擔的法律責任邊界。 一、控股股東行為的司法規製與“濫用控製權”的界定 本章首先梳理瞭最高人民法院近年來關於控股股東濫用股東權利損害公司或少數股東利益的係列判決。重點分析瞭“公司人格混同”的認定標準在司法實踐中的演變，尤其是在傢族企業和國有控股企業治理結構下的具體適用差異。我們探討瞭如何通過司法途徑有效乾預控股股東利用關聯交易、不當分配利潤等方式侵占公司財産的行為。同時，對不同類型公司（如上市公司、非上市有限責任公司）在同等情況下，司法乾預的力度和模式進行瞭比較分析。 二、董事會決策的審慎義務與商業判斷規則的適用 商業判斷規則（Business Judgment Rule）是現代公司法中平衡董事行為自由與責任追究的核心原則。本書詳細分析瞭中國法院在引入和適用該規則時所麵臨的本土化挑戰。我們通過對一係列“損害公司利益責任糾紛”案件的解構，闡明瞭法院審查董事行為是否違反勤勉義務和忠實義務的關鍵要素：信息獲取的充分性、決策程序的閤理性以及決策目的的閤法性。特彆關注瞭在涉及重大資産重組、高風險投資決策中，董事會如何構建充分的風險評估和信息披露機製以有效援引商業判斷規則進行抗辯。對於未能勤勉行事的董事，本書構建瞭一套多層次的賠償責任劃分模型，區分瞭直接損失與可得利益損失的認定。 三、新興治理機製：職業經理人製度與“雙重失效”的應對 隨著混閤所有製改革的推進，職業經理人製度的引入對傳統治理結構提齣瞭挑戰。本章探討瞭職業經理人（特彆是外部董事和獨立董事）的法律地位、履職範圍及其在公司“雙重失效”（董事會和監事會效力受損）情況下的潛在角色。我們深入分析瞭在特定情形下，如何界定獨立董事的“獨立性”——不僅僅是形式上的股權比例，更重要的是其在信息獲取和意見錶達上的實質性自由。 --- 第二部分：金融創新背景下的閤同效力與風險分配 金融市場的快速迭代，尤其是互聯網金融和結構化金融産品的齣現，使得傳統閤同法原理在適用中麵臨前所未有的張力。本部分聚焦於金融閤同的特殊性、風險的法律識彆與分配，以及金融基礎設施穩定性的法律保障。 一、金融藉款閤同中的利率與費用認定規則 針對近年來“套路貸”、“場外配資”等亂象，司法機關對金融藉款閤同中的利率和費用條款進行瞭更嚴格的審查。本書詳盡分析瞭《全國法院金融商事審判工作會議紀要》等文件對民間藉貸利率的司法認定標準，並延伸至閤規金融機構發行的結構性産品中各項費用的性質認定。重點討論瞭“砍頭息”的法律性質認定及其法律後果，以及金融機構在閤同格式條款中免除自身主要義務的效力問題。 二、資産證券化（ABS/ABCP）中的基礎資産轉讓的效力 在資産證券化操作中，基礎資産的有效轉讓是整個交易結構穩定性的基石。本章深入探討瞭在破産隔離、信托設立等環節中，涉及債權轉讓、質押設立等行為的法律效力認定。分析瞭判斷基礎資産轉讓是否有效時，需要重點審查的閤同要素、登記要求（如有）以及破産管理人介入後的追索權問題。本書特彆關注瞭在金融危機爆發後，監管機構對特定金融工具穿透審查的司法趨勢。 三、金融衍生品交易的法律適用與風險對衝的認定 金融衍生品交易的法律適用一直存在爭議（是期貨交易、金融藉貸還是新型閤同）。本部分基於最新的司法判例，明確瞭判斷場外金融衍生品閤同性質的關鍵要素，特彆是對衝目的與投機目的的區分。在探討風險對衝的法律效力時，本書強調瞭信息披露的充分性對交易最終結果認定中過錯分配的重要性。 --- 第三部分：閤同法前沿：數字環境下的履約、救濟與新型閤同 信息技術對閤同訂立、履行、證據保全和救濟方式産生瞭革命性的影響。本部分著眼於數字經濟環境下閤同法原理的拓展與深化。 一、電子閤同的訂立與履行中的“承諾”界定 隨著電子簽名和在綫交易的普及，如何界定“承諾”的到達成為關鍵。本書詳細分析瞭在B2B和B2C場景下，電子數據交換（EDI）、自動化應答、App內“一鍵同意”等行為是否構成有效承諾的法律要件。重點解析瞭《民法典》背景下，對電子閤同的存續性、真實性和完整性的審查標準。 二、不可抗力與情勢變更在供應鏈中斷中的適用 新冠疫情等事件對全球供應鏈造成瞭巨大衝擊，使得閤同履行中的情勢變更原則重新迴到聚光燈下。本書對比瞭“情勢變更”與“不可抗力”的適用界限。在分析供應鏈中斷案例時，我們不僅考察瞭外部事件的客觀性、不可預見性，更側重於審查當事人是否有義務通過閤理的、成本可接受的替代方案（如尋找替代供應商、調整運輸路綫）來避免或減輕違約後果。本書構建瞭對供應鏈風險進行事先約定的閤同範本分析框架。 三、平颱經濟中的格式條款與顯失公平的認定 在平颱經濟中，用戶協議和商戶服務條款往往是典型的格式條款。本章重點考察瞭平颱利用其市場支配地位設置的“不閤理限製條款”的效力。分析瞭法院如何運用“顯失公平”原則，結閤平颱與用戶間的權利義務的懸殊程度、格式條款的提示說明義務履行情況，對限製用戶解釋權、單方變更閤同內容、免除平颱對第三方責任的條款進行規製。 --- 本書特色： 本書以案例為導嚮，注重法條與裁判文書的深度結閤，旨在提煉齣司法實踐中具有指導意義的“裁判規則”，而非停留於抽象的法理探討。內容更新緊跟最高人民法院的最新司法動態，力求在復雜多變的法律環境中，為讀者提供清晰、具有前瞻性的法律指引。

評分☆☆☆☆☆

讀罷《擔保法理論與實踐（第二輯）》，我最大的感受便是其前瞻性和實踐指導性。書中的許多章節，特彆是關於新興擔保方式的探討，如融資租賃中的擔保、知識産權質押貸款等，都展現瞭作者對法律前沿的敏銳洞察。我尤其對關於“區塊鏈技術在擔保交易中的應用前景”的討論印象深刻。作者不僅分析瞭區塊鏈技術可能為擔保交易帶來的透明度、效率提升以及風險降低等優勢，還審慎地指齣瞭當前技術成熟度、法律法規對接以及監管難題等挑戰。這種辯證的分析，讓我看到瞭法律在擁抱新技術的同時，也必須保持一份審慎與理性。此外，書中對於擔保閤同無效情形的梳理和分析，更是為我這樣的普通讀者提供瞭寶貴的風險提示。作者通過大量真實案例，詳細闡述瞭哪些條款可能導緻擔保閤同無效，以及在閤同履行過程中需要注意的細節，例如關於擔保範圍的約定、連帶責任的承擔方式等等。這些細節之處，往往是法律糾紛的導火索，書中對此的細緻講解，無疑是為讀者規避風險提供瞭“防火牆”。

評分☆☆☆☆☆

這本《擔保法理論與實踐（第二輯）》給我留下瞭極其深刻的印象，雖然我並非法律專業的科班齣身，但其內容之詳實、論述之嚴謹，足以讓我這個普通讀者也能夠窺見擔保法世界的精妙之處。尤其讓我感到驚喜的是，書中並沒有采用過於晦澀艱深的學術語言，而是巧妙地將復雜的法律概念融入到一個個生動的案例分析之中。我記得其中有一章詳細闡述瞭抵押權在不同物權變動情境下的行使與限製，作者通過列舉實踐中可能遇到的各種復雜情形，例如抵押物的轉讓、抵押物毀損、甚至抵押權人怠於行使權利等，層層剖析，使得原本抽象的法律條文變得具象化、可理解。每當讀到這裏，我都會聯想到生活中可能遇到的類似情況，不禁感嘆法律的智慧是如何在細節處守護著我們的財産安全。而且，作者在分析案例時，不僅僅停留在“是什麼”，更深入地探討瞭“為什麼”，追溯法律規定的立法本意和背後的價值取嚮，這種“溯源式”的講解方式，讓我能夠更好地理解法律的內在邏輯，而不是死記硬背。整體而言，這本書就像一位循循善誘的良師，引導著我對擔保法産生瞭濃厚的興趣，也讓我對法律條文背後的邏輯有瞭更深的敬畏。

評分☆☆☆☆☆

這本書的另一大亮點在於其極強的可讀性和啓發性，即使對於非法律專業人士來說，也能夠從中獲得寶貴的知識。《擔保法理論與實踐（第二輯）》的作者在敘述過程中，常常會引用一些生動的比喻和形象的描述，將抽象的法律原理變得易於理解。我記得書中在講解“定金”與“預付款”的區彆時，作者就用瞭一個非常形象的比喻，將定金比作“敲門磚”，而預付款則是“啓動資金”。這樣的講解方式，讓我一下子就抓住瞭核心要義。而且，書中並沒有迴避實踐中可能齣現的爭議和模糊地帶，而是積極地引導讀者去思考。例如，在討論“無權處分”下的擔保效力時，作者並沒有簡單地下結論，而是列舉瞭不同學者的觀點和不同法院的判決，然後提齣瞭一些值得我們深思的問題，例如，在保護善意第三人利益與維護物權人權利之間，應該如何取得平衡？這種開放式的討論，激發瞭我獨立思考的興趣，也讓我認識到法律的復雜性與多維度。總的來說，這是一本既有深度又不失趣味的法律讀物，值得推薦給所有希望瞭解擔保法的朋友。

評分☆☆☆☆☆

不得不說，《擔保法理論與實踐（第二輯）》在理論深度和現實關照上的結閤做得非常齣色。我常常在想，為什麼有些企業在遇到資金周轉睏難時，會陷入嚴重的擔保糾紛？這本書給瞭我很多啓發。其中一個章節，詳細剖析瞭保證人代償後如何嚮主債務人追償的法律路徑和實踐難點，包括追償權的性質、訴訟時效的計算、以及執行過程中的各種阻礙。作者以一種近乎“偵探”般的嚴謹，層層剝繭，揭示瞭法律條文背後復雜的人際關係和利益博弈。更令我印象深刻的是，書中對擔保責任的分配問題進行瞭深入探討。例如，在多個擔保人並存的情況下，如何確定各自的責任份額？是按比例分擔，還是按份分擔？或者在某些特殊情況下，如何實現公平分擔？作者通過引用權威學者的觀點和法院的判例，為我解答瞭這些睏惑。這讓我意識到，法律並非簡單的“黑白分明”，而是充滿著智慧的權衡與裁量。閱讀這本書，就像是在與一位經驗豐富的法律實務傢對話，他不僅能告訴你“應該怎麼做”，更能讓你理解“為什麼這麼做”。

評分☆☆☆☆☆

我一直認為，一本優秀的法律書籍，不應該僅僅是條文的堆砌，更應該是一種對社會現象的深刻洞察和對公平正義的價值追求。《擔保法理論與實踐（第二輯）》恰恰做到瞭這一點。書中對擔保製度在維護金融市場秩序、促進經濟發展中所扮演角色的分析，讓我看到瞭法律的宏大敘事。作者不僅僅局限於擔保閤同的簽訂與履行，更是將其置於更廣闊的經濟背景下進行審視，探討瞭擔保製度的演變，以及它如何適應不斷變化的經濟環境。尤其讓我感到振奮的是，關於“融資難、融資貴”問題與擔保製度的關聯分析。書中指齣，不完善的擔保製度，以及信息不對稱等問題，是導緻小微企業融資睏難的重要原因之一。作者不僅指齣瞭問題，還提齣瞭通過完善擔保登記製度、發展信用保證體係等方式來緩解這一睏境的建議。這種建設性的視角，讓我看到瞭法律的積極作用，它不僅是規則，更是解決社會問題的有力工具。