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田有赫 著

图书标签:

• 仲裁
• 国内仲裁
• 法律适用
• 民商事争议
• 仲裁法
• 仲裁实务
• 法律
• 商法
• 诉讼
• ADR

出版社： 法律出版社

ISBN：9787519720742

版次：1

商品编码：12352140

包装：平装

开本：16

出版时间：2018-03-01

用纸：胶版纸

页数：313

字数：336000

内容简介

作为青岛仲裁委员会管理人员和仲裁员，作者运用扎实的理论功底和丰富的实际经验，从分析仲裁制度的英美法系制度属性分析入手，结合仲裁实践详述了法律适用的基础理论，在总结实践中存在问题的基础上，从法律适用统一的角度，借鉴法律适用方法的研究，介绍了“五定法”法律适用途径，并且论证了仲裁程序法的价值，详细分析了仲裁程序流程中需要注意的各类问题；在仲裁证据问题上，对审判解释在仲裁实践中的适用提出了独特的分类方式和适用建议。

作者简介

田有赫，青岛仲裁委员会副主任。中国仲裁法学研究会常务理事，西南政法大学中国仲裁学院研究员（兼职），青岛科技大学硕士研究生导师（兼职）。曾任青岛市城阳区人民法院法官、副院长、区政府法制办公室主任。多次在全国性法学论坛和征文中获奖。擅长领域为民商法和民商事程序法理论与实务。

目录

绪论
第一节仲裁法律制度实施现状
第二节仲裁法律制度理论研究不足的后果
第三节国内仲裁法律适用研究的必要性
第四节国内仲裁法律制度的前景
第一章
国内仲裁法律制度概述
第一节纠纷及其解决方式
第二节国内仲裁法律制度的原则及制度
体系
第三节仲裁的制度属性及法律实施
第四节关于国内仲裁模式的建议
第二章
国内仲裁法律制度基本理论
第一节相关理念和概念
第二节仲裁协议
第三节请与请权
第三章
仲裁法律适用的基础理论
第一节法律规范
第二节法律概念和法律技术
第三节法律适用应遵循的原则
第四节法律适用应遵循的规则
第五节法律思维、法律推理和法律论证
第四章
国内仲裁法律适用方法
第一节国内仲裁法律适用存在的问题
第二节法律适用统一问题
第三节实体法律适用的具体方法
第五章
仲裁程序法的价值
第一节程序法与实体法的关系
第二节程序法的价值
第三节仲裁程序法的价值
第六章
仲裁程序
第一节仲裁程序及特点概述
第二节仲裁程序流程
第三节简易程序
第四节送达与期间
第七章
仲裁证据制度
第一节仲裁证据的概念和分类
第二节仲裁中的证明
第三节证据的收集与审查采信
第四节自由心证
第五节仲裁证据保全
第八章
审判解释的适用
第一节审判解释的概念及其作用
第二节关于仲裁的审判解释
第三节审判解释的一种分类
第四节审判解释在国内仲裁中的适用
第五节审判解释与《仲裁法》原则出现冲突时的适用
第九章
交易习惯与法理的适用
第一节交易习惯的性质、特征及构成
第二节交易习惯的认定
第三节适用交易习惯的规则
第四节法理的适用

前言/序言

序
《中华人民共和国仲裁法》于1995年9月1日起正式实施，经过二十多年的推行，全国已成立251家仲裁机构，年受理案件数20多万件，涉案标的额达4000多亿元。各地仲裁机构在保障我国社会主义市场经济健康发展、妥善解决社会矛盾特别是化解商事领域的纠纷方面发挥了重要作用。但关于仲裁的理论研究，相较于其他法律学科而言可谓寥若晨星。
山东省政府法制办按照省委全面深化改革的部署要求，于2016年6月牵头组建了全省仲裁机构的自律管理组织——山东省仲裁发展促进会。促进会成立以来，以“完善仲裁制度，提高仲裁公信力”为指导，以“大力发展仲裁事业，依法加强仲裁体系建设，创新仲裁工作机制，努力扩大仲裁覆盖面”为工作目标，创造性地开展各项工作。在新时代山东仲裁事业发展的新阶段，仲裁理论研究也蔚然成风。
本书作者为国内仲裁机构学者型管理人员的优秀代表，有着丰富的仲裁实务工作经验和深厚的理论功底，作者刻苦钻研、深入思考总结，经过两年打磨形成了读者手头上的这本《国内仲裁法律适用》。初读之后，深为作者的见识和水平所打动，因此，欣然推荐给仲裁界的同仁们。
这本书充满着令人耳目一新而又富有说服力的亮点，如仲裁执业者从事仲裁实务工作的“二八定律”、仲裁员裁判案件的“五定法”等，通俗易懂而又准确深刻。作者对一些理论问题也进行了大胆探讨并提出了自己的观点，如关于“仲裁标的”有别于“诉讼标的”通说“民事法律关系”的界定；特别是作者提出的与“诉与诉权”对应的仲裁理论“请与请权”，将为仲裁制度弥补长久以来欠缺的基础理论，解决了仲裁实践中只能借鉴诉讼理论来解读仲裁程序法的弊端，为界定仲裁案件审理范围以及解决一事不再理、裁决的既决力等问题提供了依据。这都是作者构建的基础理论体系，其探索的勇气值得嘉许。
当然，由于作者擅长于仲裁实务，因此在理论探讨方面还存在一些不足，所提出的观点特别是那些一家之言也还需要仲裁界专家学者和实务工作者批评指正；但瑕不掩瑜，我们相信，本书会为国内的绝大多数仲裁机构提供极其有益的帮助。
是为序。
山东省人民政府法制办公室主任
山东省仲裁发展促进会会长

《国际商事争议解决的最新前沿》 聚焦全球化背景下的复杂挑战与创新路径 【图书简介】 随着全球贸易和跨境投资的日益紧密，国际商事争议的解决机制正经历着深刻的变革。本书《国际商事争议解决的最新前沿》，并非聚焦于任何特定国家或地区的国内法律适用问题，而是将目光投向全球舞台，深入剖析当前国际商事争议解决领域（International Commercial Dispute Resolution, ICDR）所面临的复杂挑战、新兴趋势以及最具前沿性的解决方案。 本书旨在为法律实务工作者、企业高管、学者以及对全球化法律治理感兴趣的读者，提供一个全面、深入且具有前瞻性的视角。我们摒弃对单一司法管辖区国内仲裁或诉讼规则的细致梳理，转而着眼于跨越国界的规则协调、程序创新与治理效率。 --- 第一部分：全球争议格局与治理挑战 本部分首先描绘了当前全球商业环境对争议解决提出的新要求。它探讨了地缘政治紧张、技术快速迭代（如数字资产、人工智能在商业合同中的应用）如何重塑争议的性质和管辖权的复杂性。 1.1 跨司法管辖区执行的现实困境与机制重塑： 我们详细分析了《纽约公约》在数字时代面临的适用性挑战，以及各国在承认和执行外国仲裁裁决时出现的“公共政策”扩张解释现象。书中重点对比了不同司法体系在面对逃避执行、恶意拖延等行为时的应对策略，但这些讨论完全围绕国际公约和多边协定，而非单一国家的国内法。 1.2 新兴争议热点领域与专业化需求： 探讨了如供应链中断、跨国知识产权许可纠纷、以及国际工程承包合同中的“不可抗力”条款在全球范围内的不同理解。这部分内容侧重于国际惯例和行业标准（如FIDIC条款的国际解释），而非某个国家《仲裁法》的具体条款对这些热点的规定。 1.3 争议解决成本与效率的全球平衡： 分析了企业为降低争议解决总成本所采取的策略，包括程序设计、选择合适的解决中心（如新加坡、伦敦、巴黎等地的特点），以及如何利用技术工具（如电子证据交换平台）来优化跨境诉讼和仲裁的效率。 --- 第二部分：国际仲裁的程序创新与制度前沿 本部分是全书的核心，深入探讨了国际仲裁实践中为提高透明度、效率和可预测性而引入的最新程序工具和制度设计。 2.1 投资者-国家争端解决（ISDS）的改革浪潮： 本书对当前国际社会对ISDS体系进行改革的讨论进行了详尽梳理。这包括《能源宪章条约》（ECT）的争议、以及联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）提出的改革方案。讨论集中于引入上诉机制、提高透明度（如公开听证和文件公开）以及替代性机制（如多边投资法院体系的建立尝试），这些都是国际公法范畴下的争议解决重构。 2.2 复杂多方争议（Multi-party and Multi-contract Disputes）的处理技术： 针对大型国际项目中常见的涉及多个合同、多个当事方的复杂纠纷，我们详细介绍了“合并仲裁”（Consolidation）和“程序统筹”（Joinder）在国际仲裁机构规则（如ICC、LCIA规则）中的最新发展。书中提供的案例分析均指向机构规则的演进，而非国内法院在合并诉讼方面的权限。 2.3 证据开示（Discovery）的国际比较与最佳实践： 鉴于英美法系与大陆法系在证据获取上的巨大差异，本章着重分析了国际仲裁中如何通过“文书提交令”（Document Production Orders）的适用、电子数据交换协议（EDRM Protocols）的采纳，来弥合这些差异，确保全球证据的有效收集和采信。 --- 第三部分：调解、早期解决机制与技术赋能 本部分关注仲裁之外，或与仲裁并行发展的柔性争议解决机制，以及信息技术对争议解决流程的颠覆性影响。 3.1 国际商事调解（Mediation）的强制化趋势与优势： 系统梳理了《新加坡调解示范法》在不同国家的采纳情况，以及区域性调解规则（如ICC调解规则）的最新修订。强调了调解作为一种国际化、保密性强的争议前置程序在维护长期商业关系中的关键作用，这些内容侧重于调解条文的国际惯例，而非国内法院对调解协议的司法确认流程。 3.2 诉讼与仲裁的混合模式（Hybrid Dispute Resolution Clauses）： 深入分析了“仲裁-调解-仲裁”（Mediate-then-Arbitrate）条款的起草技巧和国际实践中的效力认定问题。这部分探讨的是合同条款设计层面的国际化策略。 3.3 法律科技（Legal Tech）在跨境争议中的应用： 探讨了人工智能在合同风险审查、预测仲裁结果（Predictive Analytics）以及利用区块链技术确保仲裁文书和裁决可信性的前沿应用。这些分析聚焦于全球技术工具的部署和伦理考量。 --- 结语：面向未来的全球争议解决生态系统 本书的最终目标是构建一个全球视野下的争议解决框架。它强调的是国际规则的趋同性、程序设计的适应性以及技术工具的普适性。全书始终保持对国际条约、机构规则、跨国惯例的关注，为读者理解和应对全球化商业活动中的复杂法律挑战提供了一个清晰、前沿的路线图。本书内容完全围绕国际范畴内的争议解决机制展开，不涉及任何特定国家或地区的国内仲裁法律适用问题。

评分☆☆☆☆☆

读这本书，就像是在经历一场与智慧的对话，作者以一种非常人性化的方式，引导读者去理解那些看似晦涩的法律概念。在财产继承的章节，作者的叙述尤为生动，他没有直接堆砌复杂的法律条文，而是从一个普通家庭在面临遗产分割时可能遇到的种种困境出发，循序渐进地展开论述。他详细介绍了法定继承和遗嘱继承的各自特点，并着重分析了遗嘱的有效性要件，尤其是关于遗嘱的形式、内容以及撤销、变更等问题，都进行了极为细致的讲解。我尤其赞赏作者对于“特留份”制度的解读，他不仅解释了其法律渊源和核心功能，还结合我国国情，探讨了其在保障家庭成员基本生活需求方面的现实意义，并对如何在继承实践中妥善处理特留份问题提出了独到的建议。此外，作者还对遗嘱的解释、继承份额的计算，以及在不同家庭结构下（如涉及再婚、继子女等）继承问题的复杂性，都进行了深入浅出的分析，并提供了清晰的解决方案。这本书让原本可能充满矛盾和纠纷的遗产继承问题，变得清晰而易于理解。

评分☆☆☆☆☆

这本书的章节安排逻辑性极强，阅读体验非常顺畅，特别是关于劳动合同法的论述，真是让我受益匪浅。作者以一种非常务实的态度，深入剖析了劳动合同的订立、履行、变更、解除和终止等各个环节。他清晰地阐述了劳动合同的必备条款，以及在实践中可能出现的各种无效劳动合同的情形，并给出了明确的法律指引。在劳动合同的履行方面，作者详细讲解了用人单位的规章制度制定、劳动报酬的支付、工作时间和休息休假的保障等重要内容，并对加班工资的计算、特殊岗位劳动保护等热点问题进行了深入分析。尤其让我感到惊喜的是，作者对劳动合同的解除和终止进行了极为细致的梳理，他不仅区分了经济性裁员、过失性解除、协商解除等多种情形，还对解除劳动合同的法定条件、程序要求以及经济补偿金的计算标准，都进行了详尽的阐述。书中还涉及了工伤保险、劳动争议的解决等内容，为读者提供了一个全面而实用的劳动法知识体系。这本书真正做到了“授人以渔”，让我能够清晰地理解和应对劳动关系中的各种法律问题。

评分☆☆☆☆☆

坦白讲，这本书在知识的广度和深度上都远超我的预期。关于知识产权的章节，简直是一场盛宴。作者对著作权、专利权、商标权等核心知识产权的保护，进行了极为详尽而系统的阐述。他不仅清晰地界定了各项知识产权的保护客体、内容和期限，还对权利的获得、行使、转让和限制等各个环节进行了深入剖析。尤其令我印象深刻的是，作者在分析著作权侵权行为时，将“合理使用”的界限进行了极其精细的划分，并结合了大量最新的司法判例，生动地展示了如何在法律允许的范围内，平衡著作权人与社会公众之间的利益。在专利权方面，作者对发明专利、实用新型专利和外观设计专利的审查标准、保护范围以及专利侵权判定，都进行了深入浅出的讲解。对于商标权，作者不仅关注了商标注册和使用，还对驰名商标的特殊保护，以及不正当竞争行为中的商标侵权问题，进行了细致的分析。这本书的价值在于，它不仅为法律专业人士提供了权威的参考，也为普通读者理解和保护自己的知识产权，提供了坚实的理论基础和实践指导。

评分☆☆☆☆☆

这本书确实是一本非常值得深入研读的著作，尽管我还没有机会通读全本，但仅从其开篇章节的论述中，我便能感受到作者深厚的学识功底和严谨的逻辑推理。例如，在关于合同解释的章节，作者并非简单罗列条文，而是细致地梳理了不同学派在解释方法上的侧重点，并结合了大量具有代表性的案例，深入剖析了不同解释方法在实践中可能产生的差异乃至冲突。尤其让我印象深刻的是，作者对于“意思自治”原则在合同解释中的地位进行了深刻的反思，指出在现实交易中，完全依赖当事人意思自治往往难以有效解决纠纷，而需要结合客观因素和司法能动性进行综合考量。书中对“合理预期”的探讨，也极具启发性，它引导读者跳出僵化的条文思维，从更广阔的社会经济背景和商业习惯的角度去理解合同的真正含义。此外，作者在处理当事人能力与意思表示真实性之间的关系时，也展现了其洞察力，充分考虑了现实生活中可能存在的各种非典型情况，并提供了相应的法律分析框架。尽管有些章节的理论性较强，初读之下可能需要反复琢磨，但其蕴含的深刻见解无疑为理解国内合同法的精髓提供了坚实的基础。

评分☆☆☆☆☆

这本书的论述风格非常有特点，它不是那种枯燥乏味的法条汇编，而是充满了对法律问题的批判性思考和独到见解。我特别喜欢作者在阐述关于侵权责任的章节时，那种层层递进、拨云见日的分析方式。他没有直接给出结论，而是先深入剖析了传统侵权责任的构成要件，并指出了其在现代社会发展中存在的局限性，例如在处理高科技产品带来的新型侵权行为时，传统过错责任的适用就显得力不从心。随后，作者巧妙地引入了风险分配理论和公平责任原则，并结合了大量的域外法理和判例，来探讨如何构建更为完善的侵权责任体系。尤其是关于“产品责任”部分的论述，让我大开眼界，作者不仅分析了产品缺陷的认定标准，还对销售者、生产者、进口商等不同主体的责任进行了细致区分，并深入探讨了无过错责任在产品责任中的适用及其意义。他对“惩罚性赔偿”的引入和分析，也极具前瞻性，指出其在震慑不法行为、保护消费者权益方面的重要作用，同时也就其可能带来的滥用风险提出了警示。这本书的魅力在于，它不仅仅是在解释法律，更是在引导读者思考法律的本质和功能。