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[英] 麦考密克，[澳大利亚] 魏因贝格尔 著，周叶谦 译

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• 制度
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• 政治学
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• 比较法学

出版社： 中国政法大学出版社

ISBN：9787562013044

版次：1

商品编码：10825484

包装：平装

丛书名： 当代法学名著译丛

出版时间：2004-01-01

页数：283

正文语种：中文

内容简介

《制度法论》是集麦考密克和魏因贝格尔过去分别发表的论文而成的。因此，在两人论述的综合上，在他们对互相冲突的各种学说的批语和吸收上、在作者本人理论的各个部分的说明和关联上，并不是无懈可击的。在实践性议论中，健全的常识和智慧是协调各种价值关系进而作出正确的决定的基础，但是法学理论还必须进一步追究在专业知识技能和社会正义感觉之间作用的法的判断原理，包括作为议论合理性、正当性的标准的程序规则和实体规则。

目录

总序
“应然”与“实然”的制度性结合（代译序）
前言
导论
1.各学派的争论
2.制度论的目标
3.制度论提出的本体论建议
4.规范的实际存在
5.论法律结构和法律分析
6.评塞尔的制度事实论
7.评欧里乌的制度论
8.结论
第一章 作为思想和作为现实的规范
导言
1.对的本体论状态加以说明的基础和目的
2.作为理想实体的规范
3.作为思想－－客体的规范的特性
4.作为现实的规范
5.从思想和现实来看的法律秩序
6.法律科学的性质
7.作为法律科学的辅助科学的规范逻辑

第二章 作为制度事实和法律
1.制度事实和法律制度
2.法律制度和法律体系的结构
3.超越制度事实

第三章 事实和对事实的描述：从逻辑和诉讼法论上对社会科学的一个基本问题进行的反思
1.陈述问题
2.原始事实和对它们的描述
3.受人力制约的事实和对它们的描述
4.实用语句和概念的类型学
5.关于社会科学的一种基本的诉讼法论概念的结果
6.最后的评论

第四章 论分析法学
导言
1.法律知识问题
2.作为制度事实的法律事实
3.原始事实的疑难性质
4.需要一种解释学的方法

第五章 超越实证主义和自然法
1.问题和挑战
2.作为制度事实的法律和法律——科学方法
3.对法律实证主义概念的严格考察
4.造成自然法理论的种种论点
5.人们需要自然法概念来实际证明法律是正当的吗？
6.研究法律理论的分析诉讼法在解决法律实证主义者和自然法理论者之间的争论中担负的任务

第六章 法律、道德和实证主义
1.一种法律实证主义
2.法律规则和内在的观点
3.研究法律理论的解释学方法
4.实证主义和自然法的汇合

第七章 分析——辩证的正义论：关于正义的一种行动－理论的和非唯知论的理论概述
1.关于正义的理论化：目前的状况
2.作为行为的决定因素的正义原则
3.实践推理的非认知性质
4.实践思想的结构理论
5.目标、规范和价值的功能
6.在需要作出决定的情况下的正义要求
7.在伦理学、法理学理政治理论中的正义
8.从非唯知论观点来看的关于正义的推理的性质
9.实质性实践推理的合理方法
10.实践推理的辩证性

第八章 制度道德和宪法
导言
1.实证主义和错误问题
2.制度道德论
3.制度道德和英国的宪法理论
4.实证主义对制度道德的预想
5.实践理性和宪法习俗

第九章 法律推理中的合理性的限度
导言
1.对实践的合理性的考察
2.法律推理和合理性的限度

第十章 人类状况和正义的理想
1.为什么要有正义论？
2.研究正义问题的人类学方法
3.正义的理想作为行动的决定因素
4.关于正义的考虑的分析－－辩证的性质
5.形式的正义要求
6.是自然法还是对正义的信念？
7.公正的适用法律的要求
8.作为一个正义原则的在任务执行上的公正的平衡
9.集体行动
10.目前正义问题的面面观
人名索引
主题索引
译后记

前言/序言

制度法论：一部探讨现代国家权力结构与法治基石的力作 引言：时代的呼唤与法治的初心 自古以来，人类社会对秩序与公平的追求从未停歇。尤其在现代文明的进程中，如何有效地组织国家权力、约束政府行为、保障公民权利，成为了一个永恒的、至关重要的议题。《制度法论》正是在这样的时代背景下应运而生的一部系统性著作。它不拘泥于单一的法条解释或抽象的哲学思辨，而是致力于深入剖析现代国家法律制度赖以建立和运行的深层逻辑与结构基础。本书试图回答的核心问题是：一个有效且公正的法治国家，其“制度”应如何设计、如何运行，以及如何抵御权力的腐蚀？ 本书的写作目的，在于为法学研究者、政治学者、法律从业者乃至所有关注国家治理的公民，提供一套严谨、深刻且具有实践指导意义的分析框架。我们深知，法律制度并非悬浮于空中的概念，而是权力、利益与历史偶然性交织的产物。因此，《制度法论》力图穿透表象，直抵制度构建的本质。 --- 第一部分：制度的溯源与合法性基础 本部分着重于考察现代法律制度的哲学渊源和历史演进，为后续的制度分析奠定理论基石。 第一章：从自然法到社会契约：制度的道德罗盘 制度的合法性是其得以有效运行的前提。本章首先回顾了古典自然法学派如洛克、卢梭关于社会契约的论述，探讨“天赋人权”如何被转化为可操作的法律规范和制度设计。随后，我们深入分析了康德的“绝对命令”在构建普适性法律规则中的作用，及其在面对多元文化冲突时的局限性。重点阐述了哈贝马斯所提出的“交往理性”如何为当代制度的民主合法性提供了新的论证路径，即制度的有效性不仅依赖于形式的正确性，更依赖于公开、平等的理性对话过程。 第二章：历史的偶然与制度的路径依赖 法律制度的形成往往充满了历史的偶然性与非理性选择。《制度法论》将历史分析置于重要地位，考察了罗马法传统、大陆法系与英美法系在塑造现代国家权力结构上的差异。特别关注了19世纪欧洲民族国家构建过程中，法律如何被用作统一语言、文化和政治认同的工具。我们剖析了“路径依赖”效应——一旦特定制度被采纳，即使后续出现更优解，巨大的转换成本也会迫使社会沿用旧有结构。例如，中央集权制国家在危机中展现的效率，使其在转型期难以被完全解构为更分散的权力结构。 第三章：法治的界限：实证主义与规范主义的张力 本章细致辨析了哈特（H.L.A. Hart）的法律规则体系理论与凯尔森（Hans Kelsen）的纯粹法理论。我们认为，仅依靠“承认规则”（Rule of Recognition）难以解释制度的道德基础，而纯粹法体系则忽视了社会事实对法律效力的决定性影响。本部分的核心论点是：一个稳固的制度，必须在形式的规范性（即法律的自洽性）和实质的社会接受性（即民众对公正的感知）之间寻求动态平衡。制度的生命力，源于其在不同社会情境中持续回应社会需求的适应能力。 --- 第二部分：权力结构的制度化解析 本部分是本书的核心，聚焦于现代国家权力的主要维度——立法、行政和司法的制度性安排，及其相互间的制衡机制。 第四章：立法权的演进与代表性的困境 现代代议制立法机关是制度的核心，但其效率与代表性之间存在固有矛盾。《制度法论》深入探讨了议会民主中“多数决”的内涵与风险，特别是多数人暴政的可能性。本书详细分析了比例代表制与多数代表制在筛选政治精英、反映民意方面的优劣，并引入了“受限制的代议制”概念，即如何在代议机构内部设置如人权委员会、宪法复核机构等结构性限制，以保护少数群体的利益。我们特别关注了技术官僚对立法过程的影响，以及“非选举产生”的机构（如中央银行、独立监管机构）在立法过程中的实质权力扩张。 第五章：行政国家的崛起与法律的工具化 行政权力的膨胀是现代法治面临的最大挑战之一。本章将行政过程视为一个复杂的、非线性的决策系统。我们超越了传统的“法律保留原则”的讨论，转而研究“行政法治”（Rule by Law vs. Rule of Law in Administration）。通过对具体规制（Regulation）的案例分析，揭示了行政裁量权界限的模糊化趋势。重点讨论了“行政契约”的制度化对传统公法关系的侵蚀，以及如何通过建立有效的行政复议和司法审查机制，确保行政行为的可预测性和可问责性。 第六章：司法的独立性与“最后的防线”：司法的制度性保障 司法权作为最后的裁决者，其独立性至关重要。《制度法论》详细考察了法官的选任制度、终身制（或长期任期制）的制度经济学分析，以及司法预算的独立化设计。本章强调，司法的独立性并非仅关乎法官的个人品德，而是依赖于制度安排——例如，对上诉程序的严格限制、对判决理由的强制公开要求，以及建立一个不受政治干预的法官行为监督机制。我们同时探讨了宪法法院在制度制衡中的特殊角色，分析了其在解释国家根本大法时，如何避免陷入过度政治化的泥潭。 --- 第三部分：制度的动态性、危机与重塑 制度并非一成不变的雕塑，它们在应对危机时展现出极强的适应性或致命的脆弱性。 第七章：紧急状态下的法律：制度韧性与权力失控的临界点 紧急状态（State of Emergency）是检验制度韧性的试金石。本章系统梳理了历史上多次危机（如战争、经济萧条、公共卫生事件）中，宪法所预设的权力扩张机制。我们分析了“常态化紧急状态”的危险，即通过一系列渐进的制度调整，使得非正常状态下的权力运行逻辑逐渐渗透到日常治理中。重点讨论了如何设计“自动退出机制”（Sunset Clauses）和外部监督机制，以确保危机结束后权力能及时回归常轨。 第八章：经济治理的制度逻辑：市场、国家与法律的三角关系 现代经济活动深受法律制度的规制。《制度法论》将视野投向了经济法制领域，分析了产权制度的法律界定如何影响资本积累与创新效率。本章探讨了金融监管制度的内在逻辑——它是如何试图平衡效率、稳定与公平之间的冲突的。特别是对“监管俘获”（Regulatory Capture）现象的制度性根源进行了剖析，认为监管机构的独立性往往被其所监管的行业力量所侵蚀，并提出强化立法机构对特定领域专业监管机构的结构性监督建议。 第九章：制度的文化嵌入与公民参与的制度化 最终，法律制度的有效性取决于其在特定社会文化中的接受程度。《制度法论》的结论部分强调了“软制度”的重要性，即法律的执行文化、公民对规则的尊重程度以及非正式的社会规范对正式制度的支撑作用。我们论证了公民参与机制（如全民公投、市民大会、司法建议制度）的引入，不仅能增强制度的民主性，更能提升法律的“执行韧性”。一个成功的制度法论，必须是关于如何构建一个既能有效治理，又能持续自我修正、自我更新的复杂有机体。 --- 结语：面向未来的制度构建 《制度法论》并非终结性的答案，而是一个持续探问的起点。我们希望本书能够促使读者以更宏大、更结构化的视角来审视我们所生活的法律世界，认识到每一个法律条文背后，都隐藏着深刻的权力选择与制度设计。唯有深刻理解制度的运行机制，我们才能更有效地捍卫和推进一个真正公正、稳定和自由的法治社会。

评分☆☆☆☆☆

我一直认为，理解一个社会，最根本的就是要理解它的“游戏规则”。《制度法论》恰恰就提供了这样一套“规则地图”。它没有使用晦涩难懂的术语，而是用一种非常清晰、易于理解的方式，阐述了制度如何塑造我们的行为，以及我们又如何反过来塑造制度。我尤其被书中关于“制度惯性”和“制度变迁”的论述所打动。我们常常会抱怨某些制度的僵化，但这本书让我明白，这种僵化并非凭空而来，而是有着深厚的历史和现实根源。同时，它也指出了制度并非一成不变，在特定的条件下，变革也是可能发生的。这种辩证的视角，让我对社会的复杂性有了更深刻的认识。这本书的语言风格也很特别，既有学术的严谨，又不失文学的韵味，读起来一点都不枯燥。它像一位循循善诱的导师，引领我一步步走进制度的世界，让我感觉自己收获良多。

评分☆☆☆☆☆

一直以来，我都在寻找一本能够真正解答“为什么社会会是这样”的书。《制度法论》无疑是近几年来我读到的最接近这个答案的一本书。它以一种宏大而又精微的视角，审视了制度在人类社会发展进程中所扮演的关键角色。书中的论证逻辑清晰，层层递进，让人信服。我特别喜欢作者在分析制度时所采用的跨学科方法，融汇了历史学、社会学、经济学等多个领域的知识，使得论述更加全面和深刻。它让我看到了制度是如何在不同文明、不同时代之间流转、碰撞和融合的，也让我理解了为什么一些制度在某个地方行之有效，而在另一个地方却屡屡碰壁。这本书不仅仅是一部学术著作，更像是一部社会发展的“操作手册”，它为理解和分析复杂的社会问题提供了宝贵的理论工具。

评分☆☆☆☆☆

这本书绝对是一次思想的盛宴！我一直对社会规则的起源和演变感到好奇，而《制度法论》就像一把钥匙，为我打开了一个全新的视角。它不仅仅是罗列法律条文，而是深入挖掘那些潜藏在社会结构深处的“规则引擎”。我特别欣赏作者那种抽丝剥茧般的分析能力，将复杂的制度现象拆解开来，让我们看到它们是如何一步步形成，又如何影响着我们的日常生活。书中的案例分析尤其精彩，无论是古代国家的形成，还是现代社会的治理模式，都被赋予了鲜活的生命力。读这本书，我仿佛在与历史对话，与社会规律搏击。它让我开始重新审视那些我们习以为常的社会安排，思考它们背后的逻辑和可能的未来走向。总的来说，这本书不仅满足了我对理论的求知欲，更激发了我对现实世界的深度思考。它是一本能够改变你看待世界方式的书，绝对值得反复阅读和品味。

评分☆☆☆☆☆

坦白说，我一开始是被这本书的书名吸引的。《制度法论》，听起来就充满了智慧和深度。读完之后，我发现它完全没有辜负我的期待。这本书最大的亮点在于它对“制度”这一概念的独特理解。它不是将制度看作是一堆冰冷的条文，而是将其视为一种活生生的、动态的力量，渗透在社会生活的方方面面。作者在书中对不同类型的制度进行了细致的划分和深入的剖析，从经济制度到政治制度，再到文化制度，都进行了精彩的阐述。我印象最深刻的是关于“制度的非预期后果”的讨论，这让我对许多社会现象有了全新的理解。很多时候，我们看到的并非是设计者最初的意图，而是制度在实际运行过程中产生的各种意外效果。这本书让我意识到，理解一个制度，不能仅仅停留在其表面，更要深入其内部的运作机制和潜在影响。

评分☆☆☆☆☆

我原本以为这本书会是一本枯燥乏味的学术专著，但《制度法论》完全颠覆了我的认知。作者以一种极具感染力和启发性的方式，将深奥的制度理论变得生动有趣。书中的语言充满智慧，时常会冒出一些让我拍案叫绝的观点。我尤其喜欢作者在讨论制度变迁时所描绘的那些生动的历史场景，仿佛身临其境。它让我看到了那些看似微不足道的细节，是如何在日积月累中汇聚成巨大的制度力量，最终改变历史的走向。这本书让我对“制度”这两个字有了全新的认识，它不再是遥不可及的概念，而是与我们的生活息息相关，并且我们可以去理解、去影响的力量。读完之后，我感觉自己的思维模式被极大地拓展了，对未来社会的发展充满了更多的好奇和思考。

评分☆☆☆☆☆

——约翰·伽德纳(John Gardner)，英国牛津大学法学院教授

评分☆☆☆☆☆

挺不错的 质量很好，效率高

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参考资料

评分☆☆☆☆☆

——芝诺·班科夫斯基(Zenon BankoWski)，英国爱丁堡大学法学院教授太精彩了!为(法学的)前沿性研究指明了可能的道路。

评分☆☆☆☆☆

《制度法论》是集麦考密克和魏因贝格尔过去分别发表的论文而成的。因此，在两人论述的综合上，在他们对互相冲突的各种学说的批语和吸收上、在作者本人理论的各个部分的说明和关联上，并不是无懈可击的。在实践性议论中，健全的常识和智慧是协调各种价值关系进而作出正确的决定的基础，但是法学理论还必须进一步追究在专业知识技能和社会正义感觉之间作用的法的判断原理，包括作为议论合理性、正当性的标准的程序规则和实体规则。

评分☆☆☆☆☆

——芝诺·班科夫斯基(Zenon BankoWski)，英国爱丁堡大学法学院教授太精彩了!为(法学的)前沿性研究指明了可能的道路。

评分☆☆☆☆☆

制度法论，很早的一套经典书目中的一本，值得推荐

评分☆☆☆☆☆

——约翰·伽德纳(John Gardner)，英国牛津大学法学院教授　　这部精彩的著作向我们展示了构建法学理论的一种新方法，有趣又富有创造性。为我们对法律、法律概念和制度的理解打开了一个崭新的视野，为法学研究的发展展示了可能的方向。作者不仅思想深刻新颖，还很在意自己理论的实用性，并通过对刑法等理论和实践问题的讨论，对其实用性加以检验……作者同时在法学和自然科学领域受到良好训练，是完成这一创造性工作的理想人选。

评分☆☆☆☆☆

不错哦