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刘敏 著

图书标签:

• 商法
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• 合同
• 公司法
• 金融
• 经济
• 管理

出版社： 北京大学出版社

ISBN：9787301188804

版次：1

商品编码：10707049

包装：平装

开本：16开

出版时间：2011-06-01

用纸：胶版纸

页数：654

字数：830000

编辑推荐

　　 最高人民法院民二庭审判长、高级法官刘敏编著，商法诞生于实践，并随着实践的发展而发展，司法解释解读：分类解读最高人民法院颁布的商事司法解释，典型案例分析：分类分析最高人民法院审理的具有代表性的商事案例，商事审判专论：分类论述商事审判实践中争议较大的问题。
　　 第一编 司法解释解读
　　 分类解读了最高人民法院颁布的商事司法解释。包括《最高人民法院（关于适用若干问题的规定（二）>的理解与适用》、《最高人民法院（关于适用若干问题的规定（二）>第18条的理解与适用》、《最高人民法院（关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要）的理解与适用》、《最高人民法院（关于施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定）的理解与适用》、《最高人民法院（关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见）的解读》等。
　　 第二编 典型案例分析
　　 分类分析了最高人民法院审理的具有代表性的商事案例。包括“利川卷烟厂与中国长城资产管理公司武汉办事处担保合同纠纷上诉案”、“中国中化集团公司与北京三元金安大酒店、北海中达集团有限公司代位权纠纷上诉案”、“四川通信服务公司、四川金融租赁股份有限公司与中国建设银行成都市金河支行、四川金租实业有限公司融资租赁合同纠纷上诉案”、“神龙汽车有限公司与华泰财产保险股份有限公司、神龙汽车有限公司北京销售服务分公司保险合同纠纷上诉案”、“深圳市华茂实验学校、广东香港人子弟学校、深圳台商子弟学校和广东建华职业学院破产清算案”等。
　　 第三编 商事审判专论
　　 分类论述了商事审判实践中争议较大的问题。包括《公司合并分立中的债权人利益保护》、《公司解散清算法律制度研究》、《股东请求解散公司之诉中若干问题之思考》、《股东资格认定中的三个问题》、《关于新旧破产法的适用衔接问题》、《保证责任若干问题研究》、《诉讼时效与保证期间问题研究》、《优先购买权在财产拍卖变价中的利益均衡及其程序设计》等。

内容简介

　　 笔者20世纪90年代初开始作为商事审判中的一员，在近20年内通过参与商事法律的起草制定、执笔有关司法解释和审理大量商事案件，亲身感受了商事法律规范发展的重要过程，积累了一定的商事审判经验，并在工作之余结合审判工作撰写了一些文章。这些文章，不仅反映了笔者个人在审理案件、制定司法解释过程中对相关法律问题的认识，还在一定程度上反映了相应历史背景下高司法部门对相关问题的态度。

作者简介

刘敏，最高人民法院民二庭审判长、高级法官，中国人民大学法学博士。北京大学法学院特邀研究员、中国注册会计师协会破产清算专业指导委员会委员、最高人民法院讲师团成员、国家法官学院兼职教师、北京市破产法协会破产专业委员会副秘书长和常务理事。主要研究方向为公司法、破产法、合同法和担保法。
1992年至今一直在最高人民法院民二庭（原经济庭）从事商事（经济）审判工作，审理了大量商事（经济）二审、再审和请示案件。
参与起草了《关于适用（中华人民共和国公司法）若干问题的规定》系列司法解释，以及《关于审理企业破产案件指定管理人的规定》、《关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定》等多部司法解释。
参与撰写了《最高人民法院关于公司法司法解释（一）、（二）理解与适用》、《最高人民法院关于公司法解释（三）、清算纪要理解与适用》、《最高人民法院关于企业破产法司法解释理解与适用》、《物权法》、《侵权法》等近二十部书籍。
负责编辑了《最高人民法院商事审判裁判规范与案例指导》、《中国商事审判年鉴》、《商事审判指导》、《公司诉讼案件审判实务精解》、《买卖合同纠纷》、《借款担保合同纠纷》等数十部书籍。
在《人民司法》、《法律适用》等刊物发表了上百篇文章。

目录

第一编 司法解释解读
1 公司法
最高人民法院《关于适用(中华人民共和国公司法)若干问题的规定(二)》的理解与适用
一、《公司法司法解释(二)》制定的背景和过程
二、《公司法司法解释(二)》中涉及的几个主要问题
附件1：最高人民法院《关于适用(中华人民共和国公司法)若干问题的规定(二)》
最高人民法院《关于适用(中华人民共和国公司法)若干问题的规定(二)》
第18条的理解与适用
最高人民法院《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》的理解与适用
一、最高人民法院出台该《纪要》的背景
二、坚持清算程序公正，是人民法院审理公司强制清算案件中应当遵循的首要原则
三、公司强制清算案件的案号管理中存在的问题
四、人民法院在对强制清算申请的审查和受理环节应当注意的问题
五、被申请人解散后不依法清算，故意逃废债务，导致法院因被申请人
主要财产、账册、重要文件等灭失或者人员下落不明而无法清算等问题，如何应对
六、强制清算和破产清算程序的区别和关联
附件2：最高人民法院《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》
2 破产法
最高人民法院《关于(中华人民共和国企业破产法)施行时尚未审结的企业
破产案件适用法律若干问题的规定》的理解与适用
一、《规定》的适用范围和制定的背景、过程
二、《规定》起草的指导思想
三、《规定》涉及的几个主要问题
附件3：最高人民法院《关于(中华人民共和国企业破产法)施行时尚赤审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定》
最高人民法院《关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》的解读
一、关于破产清算申请的受理问题
二、关于破产案件管理人的指定问题
三、关于破产清算中破产债权的保障问题
四、关于重整计划草案的批准问题
五、关于破产程序与执行程序的衔接问题
附件4：最高人民法院《关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》
最高人民法院《关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》的理解与适用
附件5：最高人民法院《关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》
3 证券、金融与期货
最高人民法院《关于依法审理和执行被风险处置证券公司相关案件的通知》的理解与适用
附件6：最高人民法院《关于依法审理和执行被风险处置证券公司相关案件的通知》
期货交易法律关系主体及其民事责任承担——兼谈对最高人民法院《关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》的理解与适用
……

第二编 典型案例分析
第三编 商事审判专论
主题词索引

前言/序言

商业法律实践指南：现代企业运营的法律基石 书籍简介 在瞬息万变的商业环境中，企业运营的复杂性日益增加，法律合规已不再是可选项，而是决定企业生存与发展的关键要素。本书《商业法律实践指南：现代企业运营的法律基石》旨在为企业管理者、法律专业人士以及有志于商业领域发展的学生，提供一套全面、深入且极具实操性的法律框架和操作指南。本书摒弃了纯粹的理论说教，而是紧密结合商业实践，聚焦于企业在日常运营、战略决策及风险管理中所面临的真实法律挑战。 本书结构严谨，内容覆盖了现代商业活动的主要法律领域，从企业设立与治理、合同管理与履行，到知识产权保护、劳动关系处理，再到争议解决与风险控制，力求构建一个完整的商业法律生态图景。 第一部分：企业设立与公司治理的法律要件 本部分深入探讨了现代企业成立的法律基础和持续运营中的治理结构。 1. 商业实体选择与设立程序： 详细分析了有限责任公司、股份有限公司、合伙企业等不同法律实体的优劣势及其设立的法定程序。重点阐述了注册资本、股东出资、公司章程起草中的法律陷阱与最佳实践。对于初创企业，提供了股权结构设计（包括创始人协议、期权池设置）的法律建议，确保未来融资和管理权的平衡。 2. 公司治理与内部控制： 阐述了《公司法》对董事会、监事会及股东会的职权划分和运作规范。本书特别关注“公司僵局”的法律化解路径，以及中小股东的权益保护机制。在内部控制方面，系统梳理了合规管理体系（CMS）的构建要素，包括反舞弊、内幕交易防范及信息披露的法律责任。 3. 董事及高管的法律责任： 深入剖析了董事、监事和高级管理人员在忠实义务和勤勉义务下的法律边界。通过大量判例分析，明确了何种行为构成“滥用职权”或“违反信义义务”，及其可能面临的民事赔偿乃至刑事责任。 第二部分：合同法在商业交易中的应用与风险规避 合同是商业活动的血液，本部分是全书的重点之一，它专注于如何起草、谈判、履行和终止具有高度商业价值的合同。 1. 合同的订立与效力： 详尽解析了要约、承诺的法律特征，特别是在电子化交易环境下，电子签名、数据电文的法律效力认定。阐述了格式条款的有效性审查标准，以及“显失公平”条款的法律后果。 2. 关键商业合同的法律要素： 针对采购合同、销售合同、服务协议、技术许可合同等核心商业文件，本书提供了详细的条款分析模板。例如，在供货合同中，如何精确界定质量标准、检验程序、逾期付款的违约金计算方式；在服务合同中，如何规范知识产权的归属和保密义务的期限。 3. 履行、变更与不可抗力： 聚焦于合同履行过程中的风险管理。系统梳理了情势变更原则在当前国际环境下的适用范围，并提供了一套标准化的“不可抗力”通知与证据收集流程。此外，针对合同相对方信用风险，阐述了担保、抵押及第三方保证的法律结构设计。 第三部分：知识产权的战略保护与合规运营 知识产权是现代企业的核心无形资产。本部分提供了从确权、用权到维权的实战路径。 1. 商标、专利与著作权的法律保护： 区分了商标注册的显著性要求、专利申请的“三性”标准（新颖性、创造性、实用性）以及软件著作权的登记要点。重点讲解了“先用权”和“职务发明”的法律界定。 2. 商业秘密的法律界定与防御： 鉴于商业秘密案件的高发态势，本书详细定义了构成商业秘密的三要素，并指导企业如何通过技术保密措施（如加密、权限控制）和法律措施（如保密协议的条款设计）构建有效的法律防火墙。 3. 知识产权侵权与反不正当竞争： 结合最新的司法解释，分析了“搭便车”行为、虚假宣传、混淆行为在《反不正当竞争法》下的认定标准。提供了侵权证据保全、临时禁令和惩罚性赔偿的实务操作步骤。 第四部分：劳动法与人力资源管理的法律边界 企业用工的合规性是劳动争议高发区，本部分致力于帮助企业建立健康、合法的用工体系。 1. 招聘、录用与试用期的法律红线： 明确了招聘过程中的禁止歧视条款，以及劳动合同订立的法定必备内容。深度解析了试用期管理中解除合同的法律条件和补偿标准，避免“随意解除”的法律风险。 2. 工时、薪酬与员工福利合规： 详细解读了加班费计算的复杂规则，特别是针对高管和特殊岗位工时的认定。阐述了社会保险和住房公积金的法定义务，以及年休假、产假等带薪休假的法律操作细则。 3. 劳动争议的预防与处理： 提供了从内部调解到劳动仲裁、诉讼的完整流程指引。重点分析了因严重违反规章制度而解除劳动合同的法律举证责任，以及经济补偿金与赔偿金的区分。 第五部分：争议解决、合规与公司危机管理 当法律风险转化为实际纠纷或危机时，快速、有效的应对机制至关重要。 1. 诉讼与仲裁的选择与策略： 对比了诉讼、国内仲裁和国际商事仲裁的程序差异、成本效益及执行便利性。指导读者如何在合同中选择最适合的争议解决条款，并制定诉前证据准备策略。 2. 强制执行与财产保全： 详细介绍了司法实践中财产保全的申请要件、执行审查流程。在判决或仲裁裁决作出后，如何有效地对被执行人的银行、房产、股权等财产进行查封和执行。 3. 商业合规与监管应对： 涵盖了反垄断、反商业贿赂（合规）以及数据安全等新兴监管领域的法律要求。指导企业建立定期的内部合规审计机制，以及在面临行政调查或司法介入时的危机响应预案。 结语：法律思维在商业决策中的植入 本书最终旨在培养读者一种“法律先行”的商业思维模式。它强调，法律不是束缚创新的枷锁，而是构建稳固商业基石的工具。通过对这些关键法律领域的系统学习和实践应用，企业能够更清晰地预见风险，更自信地抓住机遇，实现长远、稳健的发展。本书是每一位追求卓越运营的企业家和法律顾问的案头必备工具书。

评分☆☆☆☆☆

这本书真的给我带来了意想不到的惊喜，它以一种非常人性化、故事化的方式，讲述了商法在我们日常生活和商业活动中的重要性。我一直以为商法是离我们很远的东西，但读完这本书，我才发现它无处不在。书中对知识产权的讲解尤为精彩，它不是枯燥地罗列法条，而是通过一个又一个生动的案例，让我们明白什么是知识产权，如何保护自己的知识产权，以及如何避免侵犯他人的知识产权。我尤其欣赏它对于初创企业在知识产权保护方面的建议，非常具有指导意义。另外，书中对合同法的阐述也让我茅塞顿开。它不仅详细解释了合同的订立、履行、变更和解除，更重要的是，它用了很多贴近生活的例子，让我们明白如何在签订合同时保护自己的权益，以及在发生纠纷时如何处理。这种“未雨绸缪”的智慧，对于每一个在商业世界中打拼的人来说，都至关重要。这本书让我觉得，法律不再是冰冷的代码，而是保护我们权益的有力武器。

评分☆☆☆☆☆

我是一个对商业世界充满好奇，但又常常感到无所适从的人。各种商业新闻、案例分析，都让我觉得隔了一层纱。直到我读了这本书，才感觉自己终于有了可以触摸的实物。它并没有预设我拥有深厚的法律背景，而是从一个完全初学者的角度出发，循序渐进地讲解。我特别喜欢书中对公司法部分的解读，它没有直接搬运条文，而是通过模拟公司创立、运营、股权变动的过程，来展示法律是如何规范这一切的。举个例子，书中关于股东权利和义务的讲解，就非常生动，它通过一个虚拟公司的小故事，让我们明白不同股东在公司中的角色和责任，以及如何通过法律来保障他们的权益。另外，书中对商业纠纷解决机制的介绍也十分到位。我们都知道，商业世界难免会有摩擦和冲突，这本书就详细介绍了诉讼、仲裁、调解等不同方式的优缺点，并结合实际案例，指导读者如何根据具体情况选择最合适的解决途径。这种“知己知彼”的智慧，对于任何想要在商业领域长久发展的人来说，都至关重要。我感觉这本书就像一个经验丰富的长辈，在商业的十字路口，为你指明方向，让你少走弯路。

评分☆☆☆☆☆

一直以来，我对商业世界的规则和运作方式都感到有些模糊，总觉得那是一个专业人士的领域。直到我偶然发现了这本书，才感觉自己打开了一扇新的大门。这本书以一种非常接地气的方式，将商法的核心概念娓娓道来。它不是那种照本宣科的教材，而是通过一个个生动的故事和真实的案例，把抽象的法律条文变得鲜活起来。我特别喜欢它对公司治理的讲解，它用通俗易懂的比喻，将公司法中复杂的股权结构、董事会运作、股东会议等内容解释得清清楚楚，让我这个法律小白也能轻松理解。书中还深入探讨了商业合同的签订与履行，从合同条款的审查到违约责任的承担，都给出了非常实用的指导。这让我意识到，在每一次商业合作中，合同都扮演着至关重要的角色。此外，书中对商业纠纷的解决机制，包括诉讼、仲裁和调解，都进行了详细的介绍，并结合实际案例分析了不同解决方式的优劣，这对于我们在面对商业冲突时，提供了宝贵的参考。

评分☆☆☆☆☆

这本书的书名让我印象深刻，它不仅仅是一个简单的法律文本，更像是为每一个渴望理解商业世界运作逻辑的普通人量身打造的指南。当我翻开它的时候，我立刻被那种“实践”的力量所吸引。它没有用晦涩难懂的术语堆砌，而是用贴近生活、贴近真实的案例，把那些抽象的法律条文变得生动起来。比如，关于合同的签订，书中就详细分析了我们在日常生活中可能遇到的各种陷阱，从合同的订立、履行到违约的处理，都给出了非常实操性的建议。我尤其欣赏书中对于“风险防范”的强调，这对于初创企业或者自由职业者来说，简直是无价之宝。它教你如何识别潜在的法律风险，如何在交易中保护自己的合法权益，而不是等到问题发生后才手忙脚乱。书中对知识产权的讲解也让我茅塞顿开，我一直以为知识产权离我很远，但读完后才发现，无论是文字作品、设计，还是商业秘密，都涉及到知识产权的保护。它不仅解释了什么是知识产权，更重要的是，它告诉我们如何在实践中去申请、去维护，以及如何避免侵权。这种从理论到实践的无缝对接，让我感觉自己真的掌握了一些实用的技能，而不是仅仅在“学习”法律。

评分☆☆☆☆☆

坦白说，我一开始对这本书并没有抱太大的期望，我以为它会是一本枯燥的法律教科书，充斥着各种专业术语和冗长的条文。但当我翻开第一页，我的想法就彻底改变了。它以一种非常平实、亲切的语言，讲述了商法在现实生活中的应用。我尤其被书中关于消费者权益保护的章节所打动。它不仅仅罗列了消费者有哪些权利，而是通过大量生动而又贴近生活的例子，揭示了商家可能存在的各种不当行为，以及消费者如何依法维权。比如，关于广告宣传的真实性、格式合同的条款解释，以及售后服务的保障，书中都给出了非常具体和实用的建议。我感觉自己就像是在和一位经验丰富的律师在聊天，他把复杂的法律问题简单化，并且告诉你具体该怎么做。此外，书中对知识产权保护的探讨也让我受益匪浅，它不仅仅讲了专利、商标、著作权，更重要的是，它教会了我们如何在实际操作中去保护自己的创意和劳动成果，以及如何避免不经意间的侵权行为。这种“防患于未然”的理念，对于每个人来说都非常重要。